Судебный акт #1 (Приговор) по делу № 1-3/2013 (1-209/2012;) от 17.09.2012

П Р И Г О В О Р

именем Российской Федерации

07 февраля 2013 г. с. Красный Яр

Красноярский районный суд Самарской области в составе:

Судьи Козлова А.Н.,

с участием государственного обвинителя Качалиной Е.Н.,

подсудимого Малышева ФИО11

защитника Кузнецова А.П.,

при секретаре Рангаевой В.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело № по обвинению

Малышева ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, гражданина РФ, русского, имеющего среднее специальное образование, холостого, имеющего сына ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, неработающего, военнообязанного, проживающего по адресу: <адрес>, судимого:

-21.05.2010 г. Чапаевским городским судом Самарской области по ст. 158 ч.2 п. «в», 30 ч.3, 167 ч.1 УКРФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

-10.04.2012 г. тем же судом по ст. 222 ч.1 УКРФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 го<адрес> месяцев,

по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ,

У С Т А Н О В И Л :

Малышев ФИО11. совершил пособничество в покушении на приобретение наркотического средства в особо крупном размере, при следующих обстоятельствах:

Так он, заведомо зная, что героин является наркотическим средством, запрещенным в свободном обороте на территории Российской Федерации, действуя в интересах неустановленного мужчины по имени Вадим, который отбывал наказание в ФКУ ИК-10 ГУФСИН России по Самарской области, с целью оказания ему помощи в незаконном приобретении наркотического средства в особо крупном размере, по его просьбе, перебросить для него на территорию ИК-10, наркотическое средство в период до 04 часов 00 минут 29.05.2012 года, при неустановленных следствием обстоятельствах, по указаниям последнего, даваемых по телефону, незаконно приобрел сверток с наркотическим средством героин, включенное в список № 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 г. № 681, общей массой 131,19 грамма, что согласно Постановлению Правительства РФ от 07.02.06 №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228-1 и 229 УК РФ» отнесено к особо крупному размеру наркотических средств. После чего, Малышев ФИО11. держа указанный сверток с наркотическим средством при себе, действуя в интересах неустановленного мужчины по имени Вадим по указаниям, даваемым им по телефону, прибыл на такси к территории ФКУ ИК-10 ГУФСИН России по Самарской области для переброса свертка в указанном последним месте на территорию учреждения, совершив тем самым пособничество в незаконном приобретении наркотического средства в особо крупном размере, однако преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, т.к. как 29.05.2012, примерно в 03 часа 55 минут на административной территории ФКУ ИК-10 ГУФСИН России по Самарской области, расположенного по адресу: Самарская область, Красноярский район, п. Волжский, ул. Заводская 46, Малышев ФИО11. был задержан сотрудниками полиции и там же, в ходе исследования предметов его одежды в период времени с 04 часов 00 минут до 04 часов 35 минут, указанное наркотическое средство - героин, общей массой 131,19 грамма (согласно справки об исследовании № 1718 от 29.05.2012 года), в особо крупном размере, было обнаружено и изъято из незаконного оборота.

Подсудимый Малышев ФИО11. вину в совершении указанного преступления признал полностью и показал, что он приобретал эти наркотики не для себя, а для своего знакомого Вадима, отбывающего наказание в ИК-10. В конце мая Вадима позвонил ему, пару дней они общались. Он рассказал Вадиму, что у него беременная жена, что нужна детская кроватка, нужны деньги. Вадим обещал помочь ему деньгами, если он поможет ему. Вадим сказал, что нужно съездить в Самару, забрать телефон и еще кое-что и перекинуть ему на зону. Он согласился, приехал на Центральный автовокзал Самары, позвонил Вадиму и сообщил о прибытии. На ул.Ленинской возле д.161 в мусоре он по указанию Вадима, забрал перчатку с наркотиками. Вадим сказал ему, что кидать лучше, когда стемнеет. Он забрал перчатку с наркотиками и поехал в Зубчаниновку, вышел на остановке «Магазин», где к нему подошел парень и дал денег на такси до п. Волжского и обратно. Он на такси поехал в Волжский, доехал до завода «ТермоПанель», вышел из такси и пошел в сторону колонии. Позвонил Вадиму и сообщил, что приехал, тот направил его в сторону телефонной вышки, указал, место броска. Однако до указанного места он не дошел, т.к. его задержали сотрудники УФСКН. Он сам добровольно выдал этот сверток при задержании. К свертку он ничего не приматывал.

Кроме признания вины самим подсудимым в вышеуказанном преступлении, его вина подтверждается показаниями свидетелей и другими материалами дела, а именно:

Показаниями свидетеля ФИО6, допрошенного в судебном заседании, из которых следует, что он является сотрудником УФСКН РФ по Самарской области в г. Кинель. К ним в отдел поступила информация о том, что ночью 29.05.2012 г.Малышев ФИО11. будет осуществлять переброс наркотических средств на территорию ИК-10 в особо крупном размере. В связи с чем, было принято решение о задержании Малышева. Он в составе группы сотрудников (ФИО7, ФИО19) с двумя приглашенными понятыми ФИО8 и ФИО9 выехали в п.Волжский. Расположились недалеко от административной территории ИК-10. Около 4 часов ночи появился Малышев ФИО11., он шел со стороны завода «ТермоПанель». Они пошли к нему, представились, показали удостоверения. Он представился Малышевым ФИО11. В присутствии понятых спросили, имеется ли у него что-либо запрещенное. Малышев ответил, что у него в пакете в левой руке есть перчатка, внутри которой два свертка с героином, который он должен был перебросить на территорию колонии. После чего Малышев сам выдал свертки с героином.

Показаниями свидетеля ФИО7, допрошенного в судебном заседании, из которых следует, что он дал показания, аналогичные показаниям свидетеля ФИО6 подтвердив факт задержания Малышева ФИО11. возле ИК-10 и изъятия у него свертков с наркотическим веществом.

Показаниями свидетеля ФИО8, допрошенного в судебном заседании, из которых следует, что по просьбе сотрудников госнаркоконтроля он участвовал в качестве понятого при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Он, второй понятой и сотрудники УФСКН около 00:00 часов приехали в п.Волжский к территории ИК, где должен был быть переброс наркотических средств. Ему разъяснили, что он должен все визуально зафиксировать, после чего будет составлен акт. Они остановились между заводом и колонией на дороге, и долго ждали мужчину, который должен пербросить наркотические вещества через забор колонии. Увидели силуэт мужчины, который шел к колонии. Это был подсудимый. Когда он подошел к машине, в которой они сидели, сотрудники вышли, представились, показали свои удостоверения. Подсудимый тоже назвал свои фамилию, имя и отчество, спросили есть ли у него что-нибудь запрещенное, после чего мужчина отдал сотрудникам желтый пакет. Он (ФИО8) находился на расстоянии около 5 метров от них, все видел и слышал. Из этого пакета сотрудники достали черную перчатку, в ней было 2 свертка внутри которых героин, который подсудимый должен был перебросить в колонию. Подсудимого потом обыскали и изъяли сотовый телефон. Все это было изъято и упаковано все по отдельности. Подсудимый говорил, что его попросили перебросить этот сверток.

Показаниями свидетеля ФИО9, оглашенными в судебном заседании, из которых следует, что 28.05.2012 года он и Казачков Павел по просьбе сотрудников полиции участвовали в качестве незаинтересованных лиц при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Все участвующие в данном мероприятии лица на автомобиле, проследовали в пос. Волжский, к ФБУ ИК-10 ГУФСИН РФ по Самарской области. 29.05.2012 года, примерно в 01 час 00 минут, они расположились на прилегающей территории к ИК-10 ГУФСИН РФ. Примерно в 03 часа 55 минут, они увидели Малышева. После чего все подошли к Малышеву, сотрудник полиции представился, предложил Малышеву представиться. Малышев назвал свои данные. После чего Малышеву было предложено выдать запрещенные предметы и вещества. Малышев ответил согласием, и пояснил, что в пакете в левой руке находится трикотажная перчатка черного цвета, внутри которой находятся два свертка из полимера, внутри каждого из которых находится наркотическое средство – героин, которое должен был перебросить на территорию ИК-10. Далее Малышев выдал из вышеуказанного полимерного пакета трикотажную перчатку, внутри которой находились два свертка из полимера, один из которых замотан липкой лентой скотч. Выданные Малышевым ФИО11 свертки с наркотическим средством – героин, сотрудник полиции изъял и соответствующим образом упаковал. Так же из данного полимерного пакета был изъят рулон липкой ленты скотч и трикотажная перчатка, которые были упакованы в полимерный пакет. Сотрудник полиции провел исследование предметов одежды Малышева ФИО11 в ходе которого, в правом кармане ветровки одетой на Малышеве был обнаружен и изъят сотовый телефон «Нокиа», который был упакован в полимерный пакет. По факту проведенного исследования сотрудник полиции составил акт, в котором все участвующие в мероприятии лица поставили свои подписи.

Также вина подсудимого подтверждается:

- Актом о результатах выявления и пресечения преступления в результате оперативно-розыскных мероприятий от 29.05.2012 года, из которого следует, что у Малышева ФИО11 был обнаружен и изъят сверток с наркотическим средством героин и сотовый телефон «Нокиа»;

- Справкой № 1718 от 29.05.2012 г. и заключением эксперта № 1991 от 29.06.2012 г., из которых следует, что вещество, обнаруженное и изъятое у Малышева ФИО11 29.05.2012 г. является наркотическим средством героин общей массой 131,19 грамма.

- Детализациями входящих и исходящих соединений абонента №( с которого звонил Малышев ФИО11.) и абонента № ( с которого звонил Вадим), согласно которым установлена сотовая связь между Малышевым ФИО11. и неустановленным лицом, осуществлявшим телефрнные звонки в период с 27.05.2012 г. по 29.05.2012 г. с базовой станции, расположенной по адресу: Самарская область Красноярский район п.Волжский ул. Заводская дом 1.

Оценив, собранные по уголовному делу доказательства, суд считает, что квалифицирующие признаки: «группой лиц по предварительному сговору» и «незаконный сбыт наркотических средств» не нашли своего подтверждения в судебном заседании, поэтому действия подсудимого Малышева ФИО11. следует переквалифицировать с ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228-1 УКРФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере на ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 года № 87-ФЗ), действующей на момент совершения им преступления, как пособничество в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, поскольку Федеральным законом №18-ФЗ от 01.03.12, действующим на момент вынесения приговора, часть 2 ст. 228 УК РФ изложена в иной редакции, которая ухудшает положение осужденного.

По смыслу закона под сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной и безвозмездной передачи лицу, которому они не принадлежат. При этом, умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотиков.

Каких-либо сведений о том, что Малышев ФИО11. занимается сбытом наркотических средств в рассекреченных материалах оперативно-розыскного дела нет, как нет этих данных и в других материалах уголовного дела. Таким образом, суду не представлено достоверных доказательств тому, что подсудимый занимался сбытом наркотических средств и у него 29.05.2012 года самостоятельно сформировался умысел на сбыт наркотического средства.

Ни в ходе предварительного, ни в ходе судебного следствия не добыто достаточных доказательств наличия предварительного сговора между подсудимым и неустановленными лицами до начала действий, непосредственно направленных на совершение преступления с соответствующим распределением ролей в группе. Подсудимый предварительный сговор отрицает и объективно он ничем не подтвержден.

Органами предварительного следствия не установлено лицо, у которого подсудимый приобрел наркотическое средство, а также лицо, которому он собирался сбыть вышеуказанные предметы. Также в материалах дела отсутствуют доказательства тому, что наркотическое средство было им помещено в сверток, перемотано скотчем и помещено в перчатку.

Подсудимый последовательно отрицает свою вину в приготовлении к сбыту наркотического средства, ссылаясь на то, что по просьбе парня по имени Вадим, который отбывает наказание в ИК-10 привезти принадлежащий ему наркотик, он согласился, и 29.05.2012 года в указанном Вадимом месте и под его контролем, он взял сверток с наркотиком и приехал к ИК-10, где был задержан оперативными сотрудниками.

Указанные доводы подсудимого представленными по уголовному делу доказательствами не опровергнуты, а напротив, подтверждаются показаниями свидетеля ФИО8, из которых следует, что при задержании подсудимый говорил о том, что его попросили перебросить сверток.

Кроме того, из анализа детализации входящих и исходящих соединений абонента № за период с 27.05.2012 г. по 29.05.2012 г с указанием базовых станций следует, что с вышеназванного номера было 22 исходящих соединения на номер №, который находился у Малышева, начиная с 07 часов 43 мин 27.05.2012 г.. и заканчивая 04 час. 03 мин. 29.05.2012 г., с нахождением данного абонента на улице Заводской пос. Волжский Красноярского района Самарской области, где расположена ИК-10, что подтверждает довод подсудимого о том, что он действовал в интересах неустановленного лица, отбывающего наказание в ИК-10, по указаниям, даваемым им по мобильному телефону.

Таким образом, у суда возникли сомнения в наличии у подсудимого умысла на сбыт наркотического средства, которые не устранены в ходе судебного следствия и в соответствии с ч.3 ст.14 УПК РФ толкуются в пользу подсудимого.

В ходе судебного следствия достоверно установлено, что мужчина по имени Вадим привлек подсудимого Малышева ФИО11 в качестве посредника для приобретения себе, наркотического средства – героин. При этом, умыслом Малышева ФИО11. охватывалось лишь оказание помощи Вадиму в приобретении героина, а не на его сбыт.

Поскольку действия Малышева ФИО11. по приобретению и хранению наркотического средства были пресечены сотрудниками полиции и он привлечен к уголовной ответственности по результатам оперативно-розыскной деятельности, то его действия подлежат квалификации, как пособничество в покушении на приобретение наркотических средств и психотропных веществ в особо крупном размере.

Назначая наказание подсудимому, суд учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, личность подсудимого, который по месту жительства характеризуется положительно, состоит на учете у врача-нарколога с диагнозом «синдром зависимости от алкоголя», в содеянном раскаялся, ранее судим. Обстоятельством, смягчающим наказание является наличие у него на иждивении малолетнего ребенка. Обстоятельств, отягчающих наказание он не имеет.

Оснований для применения в отношении подсудимого ст. 73 УК РФ, а также положений ст. 64 УКРФ суд не находит. Также суд не находит оснований для изменения категории тяжести совершенного им преступления в соответствие с ч.6 ст. 15 УКРФ.

Поскольку подсудимый совершил пособничество в покушении на тяжкое преступление в период условного осуждения по приговору Чапаевского городского суда Самарской области от 21.05.2010 г. и приговору того же суда от 10.04.2012 года, в соответствии со ст. 74 ч.5 УК РФ, условное осуждение по данным приговорам ему следует отменить и назначить наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединив неотбытое наказание по предыдущим приговорам.

Вид исправительного учреждения подсудимому следует определять в соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ как лицу, совершившему тяжкое преступление, ране не отбывавшему лишение свободы.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 307-309 УПК РФ,

П Р И Г О В О Р И Л :

Признать Малышева ФИО11 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.5 ст.33, ч.3 ст. 30, ч.2 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 года № 87-ФЗ) и назначить ему наказание в виде 4 лет лишения свободы без штрафа.

В соответствии со ст. 74 ч.5 УКРФ отменить Малышеву ФИО11 условное осуждение по приговору Чапаевского городского суда Самарской области от 21.05.2010 г. и приговору того же суда от 10.04.2012 г. и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить ему неотбытое наказание по указанным приговорам, определив ему окончательное наказание в виде 5 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Меру пресечения Малышеву ФИО11. оставить без изменения в виде заключения под стражу.

Срок отбытия наказания Малышеву ФИО11 исчислять с 07.02.2013 года.

Зачесть в срок отбытия наказания Малышеву ФИО11 период его содержания под стражей с 13.06.2012 г. по 06.02.2013 г. включительно.

Вещественное доказательство по уголовному делу наркотическое средство героин массой 131,11 грамма уничтожить. Фрагменты: липкой пленки, перчатку, пакет из полимерного материала- уничтожить. Сотовый телефон «Нокиа» вернуть родственникам осужденного Малышева ФИО11.

Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в Самарский областной суд в течении 10 суток с момента его провозглашения, а осужденным Малышевым ФИО11. в тот же срок со дня вручения ему копии приговора.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

Судья : А.Н. Козлов.