Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-391/2012 от 31.01.2012

Председательствующий                          Дело № 22-391     

Косенков Н.Ф.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Воронеж                                   21 февраля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Воронежского областного суда в составе:

председательствующего     Елфимовой М.Г.

судей областного суда     Корчагиной Т.В. и Борисовой В.П.

при секретаре             Деревянкине В.В.

с участием прокурора      Ивашове Ю.Е.

адвоката                  Белкиной В.Н.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора Ленинского района г. Воронежа Кузнецова В.П. и кассационную жалобу осужденного Балашова А.В.

на приговор Ленинского районного суда города Воронежа от 7 декабря 2011 года, которым

Балашов А.В., ранее не судимый,

Осужден: по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ - к 1 году 4 месяцам лишения свободы; по ч.1 ст.228 УК РФ - к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно к отбытию Балашову А.В. назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы в колонии-поселении.

Заслушав доклад судьи областного суда Корчагиной Т.В.; выступления адвоката осужденного Балашова А.В. - Белкиной В.Н., поддержавшей доводы кассационной жалобы и просившей об отмене приговора суда и прекращении производства по делу; мнение прокурора Ивашова Ю.Е., подержавшего кассационное представление и просившего об изменении приговора суда, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Балашов А.В. признан виновным в пособничестве в незаконном покушении на приобретение психотропного вещества - амфетамин, в крупном размере массой 0,075 грамма, при котором преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, а также в незаконном хранении психотропного вещества - амфетамин, в крупном размере массой не менее 0,164 грамма, без цели сбыта, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурора ставится вопрос об изменении приговора суда в части осуждения Барашова А.В. по ч.3 ст.33, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 УК РФ, просит производство по делу прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления, а также считать его осужденным по ч.1 ст.228 УК РФ, применив в отношении назначенного наказания ст.73 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный ставит вопрос об отмене приговора суда, оспаривая вину в совершенных преступлениях, просит дело производством прекратить или снизить назначенное наказание с применением ст.73 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела и как установлено приговором суда, 17.03.2011 года П., являющийся сотрудником специального подразделения и участником оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», через посредника связался с Балашовым А.В. с целью приобрести у последнего психотропное вещество-«амфетамин» в количестве 2 пакетов. Балашов на данное предложение согласился, назначив встречу в обусловденном месте. При встрече в тот же день П. передал Балашову деньги в сумме 3000 рублей для приобретения «амфетамина», а Балашов принес ему 2 пакета психотропного вещества, которое приобрел у другого лица, отсыпав себе часть вещества за оказанную услугу.

Согласно п.14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 года №14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот запрещенных веществ, сформировавшийся независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений.

Поскольку действия Балашова А.В. по пособничеству в приобретении запрещенного вещества для П. совершены им по инициативе последнего, а в деле отсутствуют какие-либо сведения, свидетельствующие о наличии умысла осужденного на покушение и приготовление к преступлению, в действиях осужденного отсутствует состав преступления, предусмотренный ст.33 ч.5, 30 ч.3, 228 ч.1 УК РФ, в связи с чем приговор в части осуждения по указанной статье подлежит отмене и прекращению.

Довод осужденного об отсутствии в его действиях состава преступления, связанного с хранением психотропного вещества, в связи с тем, что он добровольно сдал его сотрудникам милиции, не может быть принят во внимание, поскольку, как верно указал суд в приговоре, при задержании лица, а также при проведении следственных действий по обнаружению и изъятию психотропных веществ выдача таких веществ по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не может быть основанием для применения примечания 1 к ст.228 УК РФ, при этом добровольная сдача предполагает наличие у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом. Ввиду того, что основанием для задержания Балашова А.В. и его доставления в милицию 29.04.2011 года явилось письменное поручение следователя по задержанию и установлению личности Балашова и у него не имелось реальной возможности распорядиться запрещенным веществом, его действия нельзя признать добровольной выдачей психотропного вещества.

При изложенном действия Балашова А.В. о незаконном хранении психотропного вещества в крупном размере без цели сбыта правильно судом квалифицированы по ст.228 ч.1 УК РФ.

С учетом того, что совершенное преступление относится к категории средней тяжести, Балашов ранее не судим, признал вину, а также его состояния здоровья и наличия на иждивении малолетнего ребенка, а также отсутствие отягчающих обстоятельств, судебная коллегия считает возможным применить ст.73 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а :

Приговор Ленинского районного суда г.Воронежа от 7 декабря 2011 года в отношении Балашова А.В. по ст.33 ч.5, 30 ч.3, 228 ч.1 УК РФ отменить, прекратив этой части уголовное дело, удовлетворив кассационное представление.

Исключить из резолютивной части приговора указание о применении ст.69 ч.2 УК РФ о назначении наказания по совокупности преступлений.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание Балашову А.В. по ст.228 ч.1 УК РФ в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы считать условным с установлением испытательного срока 2 года.

В период испытательного срока обязать Балашова А.В. не менять место жительства без ведома органа, ведающего исполнением приговора, являться туда периодически для регистрации и отчета о своем поведении.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу-без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи областного суда