Судебный акт #1 (Определение) по делу № 33-29571/2021 от 22.09.2021

Судья: Жигарева Е.А. дело № 33-29571/2020 УИД 50RS0050-01-2021-001502-18

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по гражданским делам Московского областного суда в составе:

председательствующего судьи Фетисовой Е.С.,

судей Гулиной Е.М., Клубничкиной А.В.,

при помощнике судьи Лилуашвили М.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 29 сентября 2021 года апелляционную жалобу В.Д.А. на решение Шатурского городского суда Московской области от 07 июля 2021 года по делу № 2-999/2021 по иску В.Д.А. к ООО «КомСервис» об установлении факта трудовых отношений, выдаче трудовой книжки, возложении обязанности выплатить заработную плату, компенсацию за неиспользованный отпуск и задержку заработной платы,

заслушав доклад судьи Гулиной Е.М.,

объяснения истца,

УСТАНОВИЛА:

В.Д.А. обратился в суд с иском к ООО «КомСервис» об установлении факта трудовых отношений в период 25.12.2020 г. по 09.02.2021 г., обязании внести в трудовую книжку запись о работе в период 25.12.2020 г. по 09.02.2021 г. в должности повара, выдать трудовую книжку, взыскании заработной платы за период с 25.12.2020 г. по 09.03.2021 г. заработную плату, включающую в себя компенсацию за неиспользованный отпуск, за задержку выплаты заработной платы в общей сумме 40 398,67 руб., заработную плату за период с 18.02.2021 г. по 19.02.2021 г.– 1 373,69 руб.

В обоснование требований указал, что в декабре 2020 г. он обратился к ответчику по вопросу трудоустройства в ресторан «Пиноккио». После собеседования, на котором его ознакомили с должностными обязанностями и пришли к соглашению о размере заработной платы – 1 800 руб. за смену, по поручению работодателя он приступил к работе с <данные изъяты> в должности повара, однако трудовой договор не заключался, приказ о приеме на работу не издавался. Работа в период с 25.12.2020 г. по 27.12.2020 г. оплачена не была, представляла собой неоплачиваемую стажировку. Неоднократные обращения за оформлением трудовых отношений оставлены без внимания. Между истцом и ответчиком 09.02.2021 г. заключен трудовой договор № 127 сроком до 10.08.2021 г., по которому истец отработал две смены и написал заявление об увольнении в связи с несогласием с размером заработной платы, установленной в договоре. Приказом № 3 от 09.03.2021 г. истец уволен по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ с 09.03.2021 г. При увольнении окончательный расчет с истцом за период работы с 25.12.2020 г. по 08.02.2021 г. не произведен.

Ответчик в судебном заседании иск не признал, укал, что за работу в должности стажера в декабре 2020 г. В.Д.А. выплачена заработная плата в размере 2 400 руб., 09 февраля 2021 г. с истцом заключен трудовой договор, фактически В.Д.А. отработал два дня – 18, 19 февраля 2021 г. и подал заявление об увольнении, трудовой договор расторгнут работодателем 09.03.2021 г., расчет произведен полностью.

Решением Шатурского городского суда Московской области от 07.07.2021 г. исковые требования удовлетворены частично, с ООО «КомСервис» в пользу В.Д.А. взыскана денежная компенсация за нарушение сроков выплаты заработной платы за период с 20.03.2021 г. по 07.07.2021 г. в размере 49,70 руб., в остальной части иска — в удовлетворении отказано.

В апелляционной жалобе В.Д.А. просит решение суда отменить, как незаконное и необоснованное.

Истец в заседании судебной коллегии доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ответчика в заседание судебной коллегии не явился, был извещен надлежащим образом.

В соответствии с ч. 3 ст. 167 ГПК РФ судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие ответчика, учитывая его надлежащее уведомление и не представление доказательств о наличии уважительных причин не явки в судебное заседание.

Проверив материалы дела по правилам ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы, заслушав объяснения истца, судебная коллегия находит обжалуемое решение подлежащим отмене в части.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 24.12.2020 г. В.Д.А. обратился в ООО «КомСервис» по вопросу трудоустройства. Устным распоряжением генерального директора М.И.А. с 25.12.2020 г. по 27.12.2020 г. истец допущен до рабочего места для выполнения работ в форме стажировки в целях проверки профессиональных навыков в должности повара без намерения заключить трудовой договор.

09.02.2021 г. между В.Д.А. и ответчиком заключен трудовой договор № 127 на период с 09.02.2021 г. по 10.08.2021 г., в соответствии с которым он принят на работу в должности повара на кухню с окладом 1500 руб., с испытательным сроком 0,5 месяцев. Работнику устанавливается суммированный учет рабочего времени 40-часовая рабочая неделя, время начала и окончания работы работодатель устанавливает самостоятельно, за выполнение трудовых обязанностей работнику заработная плата выплачивается два раза в месяц – 12 и 26 числа путем выдачи наличных денежных средств из кассы работодателя или перечисления на счет работника в банке.

Как следует из материалов дела и не опровергается сторонами, В.Д.А. после заключения трудового договора фактически отработал два дня – 18 и 19 февраля 2021 г., что подтверждается табелями учета рабочего времени.

На основании заявления В.Д.А. от 24.02.2021 г. приказом № 3 от 09.03.2021 г. трудовой договор с истцом расторгнут по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ с 09.03.2021 г.

При разрешении спора суд руководствовался положениями ст.ст. 15, 16, 56 и 67 ТК РФ и пришел к выводу о том, что между сторонами в период с 09.02.2021г. по 09.03.2021г. имели место трудовые отношения, поскольку данный факт подтверждается объяснениями ответчика, трудовым договором и приказами о приеме/увольнении истца, фактически истец отработал два дня, оплата за которые ему произведена в полном объеме при увольнении, доказательств наличия трудовых отношений в период с 25.12.2020 г. по 09.02.2021 г. суду не представлено, в связи с чем не имеется оснований для удовлетворения требований в указанной части.

Вместе с тем, судебная коллегия не может согласиться с решением суда в части отказа истцу в установлении факта трудовых отношений в период с 25.12.2020г. по 08.02.2021г. в должности повара на кухне в ООО «КомСервис», в связи не представлением доказательств допуска В.Д.А. с ведома и по поручению работодателя к работе, в том числе фактического исполнения трудовых обязанностей в должности повара в соответствии с должностной инструкцией, исходя из следующего.

В целях обеспечения эффективной защиты работников посредством национальных законодательства и практики, разрешения проблем, которые могут возникнуть в силу неравного положения сторон трудового правоотношения, Генеральной конференцией Международной организации труда 15.06.2006г. принята Рекомендация № 198 «О трудовом правоотношении».

В силу п. 13 Рекомендации МОТ к числу признаков существования трудового правоотношения относится: выполнение работы работником в соответствии с указаниями и под контролем другой стороны; интеграция работника в организационную структуру предприятия; выполнение работы в интересах другого лица лично работником в соответствии с определенным графиком или на рабочем месте, которое указывается или согласовывается стороной, заказавшей ее; периодическая выплата вознаграждения работнику; предоставление инструментов, материалов и механизмов стороной, заказавшей работу; признание таких прав, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск.

К основным принципам правового регулирования трудовых отношений и иных, непосредственно связанных с ними отношений, исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации, статья 2 ТК РФ относит, в том числе, свободу труда, включая право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается; право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности; обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, включая судебную защиту.

На основании заложенных в законодательстве Российской Федерации принципов регулирования трудовых отношений, законодателем в ст. 15 ТК РФ сформулировано определение категории «трудовое отношение», под которым понимается отношение, основанное на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии с ч. 1 ст. 20 ТК РФ сторонами трудового отношения выступают работник и работодатель.

Работник – физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодатель – физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры (ч. 2 и 4 ст. 20 ТК РФ). Представителем работодателя, обладающего правом на фактическое допущение работника к работе без оформления трудового договора, является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников (абз. 2 п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).

К основаниям возникновения трудовых отношений Трудовой кодек РФ относит либо заключение между работником и работодателем трудового договора либо фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ч. 1 и 3 ст. 16, ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

В ст. 56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Таким образом, по смыслу ст.ст. 15, 16, 56, ч. 2 ст. 67 ТК РФ в их системном единстве, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным.

Следовательно, для признания наличия трудового отношения необходимо не только исходить из присутствия формального критерия (заключение трудового договора, подача заявления о приеме на работу, вынесения приказа о приеме на работу и т.д.), но и существенных признаков трудового отношения, сформулированных в актах Международной организации труда и интегрированных Российской Федерацией в национальное законодательство о труде.

Таким образом, признаками трудовых отношений является фактический допуск работника к работе - работник приступил к исполнению трудовых обязанностей по обусловленной соглашением сторон должности и с момента начала исполнения трудовой функции работник подчиняется действующим у ответчика правилам внутреннего трудового распорядка; оплата труда работника осуществляется работодателем в соответствии с установленным по занимаемой работником должности окладом и действующей у работодателя системой оплаты труда; работник в связи с началом работы обязан передать работодателю соответствующие документы.

Исходя из системного толкования приведенных норм трудового права, к характерным признакам трудового правоотношения относятся: личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер (оплата производится за труд).

По данному делу юридически значимыми и подлежащими определению и установлению с учетом исковых требований В.Д.А. и регулирующих спорные отношения норм материального права являлись следующие обстоятельства: было ли достигнуто соглашение между В.Д.А. и ответчиком или его уполномоченным представителем о личном выполнении истцом работы по должности повара на кухне в ресторане «Пиноккио» в период с 25.12.2020 г. по 08.02.2021 г.; был ли допущен В.Д.А. к выполнению этой работы в период с 25.12.2020 г. по 08.02.2021 г.; подчинялся ли истец действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка.

Однако обстоятельства, касающиеся характера возникших между истцом и ответчиком отношений, с учетом заявленных истцом исковых требований об установлении факта трудовых отношений и подлежащих применению норм трудового законодательства в качестве юридически значимых судом первой инстанции в полной мере определены и установлены не были.

Делая вывод о том, что В.Д.А. не представил доказательств, с достоверностью подтверждающих наличие трудовых отношений между ним и ответчиком в спорный период, суд первой инстанции не учел, что по смыслу ст.ст. 15, 16, 56, ч. 2 ст. 67 ТК РФ в их системном единстве, наличие трудового правоотношения презюмируется, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением.

В качестве доказательств осуществления трудовой деятельности истцом представлены фото графиков работы поваров за декабрь 2020 г., январь 2021 г., февраль 2021 г., которые составлялись А.Е.Ю., допрошенной в качестве свидетеля судом первой инстанции, которая, в сою очередь, подтвердила, что по поручению руководителя вела табель учета рабочего времени, в декабре В.Д.А. проходил стажировку, с 10 января до середины февраля осуществлял трудовую деятельность в ресторане «Пиноккио» в качестве повара по поручению ответчика (л.д. 141-145). Согласно представленным графикам В.Д.А. (стажер), отработал в декабре 3 смены по 8 часов, в январе 21 смену по графику 5/2 — 6 смен по 11 часов и 15 смен по 8 часов и в феврале 7 смен по 8 часов (л.д. 10-12).

Свидетель А.Е.Ю. подтвердила, что вела в электронном виде именно табель рабочего времени, т. е. график фактического посещения работников и передавала этот график в бухгалтерию (л.д. 142-145). Кроме того, согласно показаниям свидетеля А.Е.Ю., она проставляла в графики часы, фактически отработанные работниками, и вывешивала их на холодильник для того, чтобы повара могли видеть в какой день им выходить на работу.

Кроме того, судом первой инстанции установлено и не оспаривается стороной ответчика, что в период с 25.12.2020 г. по 27.12.2020 г. истец проходил стажировку в ресторане «Пиноккио».

В соответствии с ТК РФ стажировка рассматривается как полноценная трудовая деятельность, что предусматривает обязательное заключение между работодателем и стажером ученического договора или срочного трудового договора на весь период стажировки.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствует документы, подтверждающие заключение трудового договора со стажером, приказа о приеме на работу, программа стажировки, не представлено доказательств включения указанного время стажировки в табель учета рабочего времени, равно как и не представлено доказательств произведенного расчета, не представлен документ, подтверждающий аттестацию стажера.

Поскольку обязанность по надлежащему оформлению трудовых отношений в силу своего правового положения согласно абз. 2 ч. 1 и абз. 2 ч.2 ст. 22 ТК РФ лежит на работодателе, то именно работодатель обязан представить доказательства, опровергающие доводы истца.

Таких доказательств ООО «КомСервис» ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции не представил. Поэтому, в соответствии с ч. 1 ст. 68 ГПК РФ, судебная коллегия полагает доказанным истцом факт существования трудовых отношений с ответчиком в период с 25.12.2020г. по 08.02.2021г.

Принимая во внимание изложенное, требования истца о внесении в трудовую книжку записи о приеме на работу с 25.12.2020 г. на должность повара также подлежат удовлетворению.

Согласно ст. 66 ТК РФ, на работодателя возложена обязанность внесения в трудовую книжку работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной, сведений о выполняемой им работе; трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.

В соответствии со ст. 84.1 ТК РФ прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись. Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность). В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки. По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника..

Поскольку факт трудовых отношений между В.Д.А. и ответчиком нашел свое подтверждение в ходе судебного разбирательства в указанные истцом периоды, принимая во внимание волеизъявление истца в исковом заявлении об обязании ответчика внести в трудовую книжку сведения о приеме на работу с указанием требуемой даты, требование подлежат удовлетворению.

В соответствии с абз. 7 ч. 2 ст. 22 ТК РФ к числу обязанностей работодателя в рамках трудового отношения относится выплата в полном размере причитающейся работнику заработной платы в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

При выплате заработной платы работодатель обязан извещать в письменной форме каждого работника: 1) о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период; 2) о размерах иных сумм, начисленных работнику, в том числе денежной компенсации за нарушение работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику; 3) о размерах и об основаниях произведенных удержаний; 4) об общей денежной сумме, подлежащей выплате. Форма расчетного листка утверждается работодателем с учетом мнения представительного органа работников в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов. Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена (ч.ч. 1, 2 и 5 ст. 136 ТК РФ).

В силу приведенных положений Трудового кодекса Российской Федерации именно на работодателя возлагается обязанность по своевременной выплате работнику заработной платы в установленном трудовым договором размере, а при наличии спора - несение бремени доказывания фактического исполнения данной обязанности.

Истец, ссылаясь на наличие трудовых отношений с ответчиком с 25.12.2020 г. по 08.02.2021 г., ставит вопрос о взыскании с ответчика задолженности по выплате заработной платы за указанный период. Поскольку факт трудовых отношений в период с 25.12.2020 г. по 08.02.2021 г. нашел свое подтверждение, то судебная коллегия находит обоснованными требование истца о взыскании задолженности по выплате заработной платы, так как ответчиком не представлено доказательств исполнения обязанности по выплате заработной платы за данный период.

Поскольку ответчиком не представлено доказательств, опровергающих доводы истца о работе в выходные и праздничные дни, судебная коллегия находит достоверными доводы истца и полагает, что при расчете задолженности по выплате заработной платы следует исходить из расчета оплаты с учетом праздничных и выходных дней.

Согласно трудовому договору, истцу за работу в должности повара установлен оклад в размере 15 000 руб.

Из представленного истцом расчета, следует, что в декабре 2020 г. им отработано 16 часов в выходные дни (26-27 декабря) (л.д. 121).

Таким образом, заработная плата, подлежащая выплате истцу за декабрь 2020 г., составляет 5 368, 40 руб. ((15 000/23*6)+ (15 000*12/1979*16)).

Поскольку 2 400 руб. было выплачено истцу, что подтверждается имеющимися в материалах дела платежными документами, задолженность по заработной плате за декабрь 2020 г. составит 2 270, 51 руб.

Задолженность по выплате заработной платы за январь 2021 г. составляет 28 752, 60 руб., с учетом отработанных 186 часов, из которых 66 часов приходится на работу в выходные и праздничные дни.

Задолженность по выплате заработной платы за февраль 2021 г. составляет 5 443, 21 руб., с учетом 7 отработанных смен, из которых 1 часов приходится на работу в выходные дни.

Таким образом, сумма заработной платы за период с 25.12.2020 г. по 08.02.2021 г., подлежащей взысканию с ответчика в пользу истца составляет 36 466, 32 руб. (2 270, 51+ 28 752,60+ 5 443,21).

Так как трудовые отношения между истцом и ответчиком прекращены, в соответствии со ст. 127 ТК РФ в его пользу подлежит взысканию компенсация за неиспользованный отпуск за 2021 год в размере 2 206, 11руб.

Положения ст. 236 ТК РФ устанавливают материальную ответственность работодателя при нарушении им установленного срока выплаты начисленных работнику заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других причитающихся работнику выплат.

Поскольку заработная плата за период с 25.12.2020 г. по 08.02.2021 г. до принятия решения судом апелляционной инстанции не начислялись, то положения ст. 236 ТК РФ к спорным правоотношениям применению не подлежат.

Таким образом, поскольку решение суда первой инстанции постановлено с нарушением норм материального и процессуального права, оно не может быть признано законным и обоснованным и подлежит отмене в части отказа в удовлетворении исковых требований о об установлении факта трудовых отношений, выдаче трудовой книжки, взыскании заработной платы за период с 25.12.2020 года по 08.02.2021 года, компенсации за неиспользованный отпуск с принятием нового решения об удовлетворении указанных требований.

Руководствуясь ст. 328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Шатурского городского суда Московской области от 07 июля 2021 года отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований о об установлении факта трудовых отношений с 25 декабря 2020 года по 08 февраля 2021 года, выдаче трудовой книжки, взыскании заработной платы за период с 25 декабря 2020 года по 08 февраля 2021 года, компенсации за неиспользованный отпуск.

В отмененной части принять новое решение.

Установить факт трудовых отношений между В.Д.А. и ООО «КомСервис» в период с 25 декабря 2020 года по 08 февраля 2021 года.

Обязать ООО «КомСервис» внести в трудовую книжку В.Д.А. запись о приеме на работу 25 декабря 2020 года на должность повара.

Обязать ООО «КомСервис» выдать В.Д.А. трудовую книжку.

Взыскать с ООО «КомСервис» в пользу В.Д.А. заработную плату за период с 25 декабря 2020 года по 08 февраля 2021 года в размере 36 466 руб. 32 коп., компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 2 206 руб. 11 коп.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Апелляционную жалобу В.Д.А. удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи