Судебный акт #1 (Определение) по делу № 33-1875/2010 от 06.08.2010

Дело № 33-1875

Докладчик: Циркунова О.М. Федеральный судья: Гудкова Е.И.

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

15 декабря 2010 года судебная коллегия по гражданским делам Орловского областного суда в составе:

председательствующего Циркуновой О.М.

судей Герасимовой Л.Н., Склярука С.А.

с участием прокурора Териной Н.Н.

при секретаре Даниловой Е.В.

в открытом судебном заседании в помещении Орловского областного суда слушала гражданское дело по кассационной жалобе ООО «Вектор» на решение Советского районного суда г. Орла от 21 октября 2010 года, которым постановлено:

«Заявление прокурора Советского района г. Орла в интересах неопределённого круга лиц к ООО «Вектор» о признании деятельности незаконной и прекращении деятельности - удовлетворить.

Признать деятельность лотерейного клуба, расположенного по адресу: <адрес>, созданного обществом с ограниченной ответственностью «Вектор» по организации и проведению азартных игр- незаконной.

Обязать общество с ограниченной ответственностью «Вектор» прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр на развлекательных автоматах в лотерейном клубе, расположенного по адресу: <адрес>

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Вектор» государственную пошлину в бюджет муниципального образования г. Орел через ИФНС России по Советскому району г. Орла в размере <данные изъяты> рублей».

Заслушав дело по докладу судьи Циркуновой О.М., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Прокурор Советского района г. Орла обратился в суд с заявлением в интересах неопределенного круга лиц к обществу с ограниченной ответственностью «Вектор» о признании деятельности незаконной и прекращении деятельности.

В обоснование заявленного требования указывал, что в результате проведенной проверки соблюдения требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, на территории <адрес> в лотерейном клубе, принадлежащим ООО «Вектор», расположенного в нежилом помещении, по адресу <адрес> установлено, что в помещении клуба расположены <данные изъяты> игровых автоматов и <данные изъяты> лотерейный аппарат.

Оборудование по внешним признакам идентично игровым автоматам, имеет клавиатуру, с помощью которой производятся манипуляции, мониторы. Основной частью автоматов является игровая плата как в игровом автомате.

В ходе проведенной проверочной закупки в указанном заведении сотрудниками ОБЭП УВД <данные изъяты> было установлено, что оператор клуба ООО «Вектор» не предложила ознакомиться с компьютерной программой, а сразу же проводила за развлекательный автомат.

Принцип работы «лотерейного автомата» аналогичен принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем, имеется компьютерная видеоигра. Основным блоком управления является игровая плата, аналогичная по строению, принципу воспроизведения игровых программ игровой плате игрового автомата с денежным выигрышем, содержит под собой скрытые алгоритмы и программы. Единственным отличием является только то, что игроки не опускают деньги в купюроприемник. Указывал, что игровой автомат без устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом, поэтому деятельность ООО «Вектор» не отвечает по своим требованиям понятию «лотерея» и носит характер азартной игры.

По изложенным основаниям, прокурор просил признать незаконной деятельность лотерейного клуба ООО «Вектор», расположенного по адресу <адрес> обязать ООО «Вектор» прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр в клубе.

Судом постановлено указанное решение.

В кассационной жалобе ООО «Вектор» ставит вопрос об отмене решения как незаконного и необоснованного, ввиду того, что судом были неправильно установлены обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела.

Ссылается в жалобе, на то обстоятельство, что предъявленные суду в качестве доказательства материалы, проведенной правоохранительными органами в ООО «Вектор» контрольной закупки, где указывается на использование игровых автоматов с демонтированными монетоприемниками, не подтверждают факта получения выигрыша, так как это обстоятельство свидетельствует о предоставлении услуги.

Считает, что судом при рассмотрении дела необоснованно не принят во внимание тот факт, что разрешение ООО «Вектор» на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи выдано Федеральной налоговой службой, что не оспаривалось в судебном заседании представителем налоговой службы.

Указывает, что ликвидация организации в принудительном порядке по заявлению органов, осуществляющих государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр с Законом не предусмотрена, в связи с чем прокурор был не вправе обращаться в суд с подобным заявлением.

Помимо того, ссылается на то, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что ООО «Вектор» заключало соглашение о выигрыше с посетителями, устанавливало правила проведения азартных игр, выплачивало выигрыши посетителям.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителя ООО «Вектор» по доверенности ФИО11, заключение прокурора, полагавшего, что не имеется оснований к отмене решения суда, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда.

Статьёй 34 Конституции РФ определено, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

В силу ч.3 ст. 55 Конституции РФ, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В соответствии с требованиями ст. 1 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ, определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В силу ст. 5 настоящего Закона, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Пунктом 5 ст. 12.1 Федерального закона от 11.11.2003 года № 138-Ф3 «О лотереях» прямо запрещено использование лотерейного оборудования при проведении стимулирующих лотерей.

В силу пунктов 1, 2 ст. 7 Федерального закона от 11.11.2003 года № 138-Ф3 «О лотереях» право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Уведомление о проведении стимулирующей лотереи должно содержать указание на срок, способ, территорию ее проведения и организатора такой лотереи, а также наименование товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи.

Из материалов дела видно, что прокуратурой <данные изъяты> была проведена проверка исполнения законодательства, регулирующего вопросы деятельности по организации и проведению азартных игр, на территории <адрес>

Проведение проверки проводилось на основании письма ИФНС РФ по <данные изъяты> <дата> г., направленному в адрес прокурора <данные изъяты>

В ходе проведения данной проверки было выявлено, что в помещении клуба ООО «Вектор», расположенного по адресу: <адрес> расположены <данные изъяты> игровых автоматов и <данные изъяты> лотерейный аппарат. По внешним признакам данное оборудование идентично игровым автоматам, поскольку имеется клавиатура, с помощью которой производятся игровые манипуляции и мониторы.

Указанные обстоятельства подтвердили суду свидетели ФИО12 сотрудники ОБЭП УВД <данные изъяты>, участвовавшие в проведении проверочной закупки в отношении развлекательного клуба ООО «Вектор», пояснившие суду, что деятельность ООО «Вектор» по проведению стимулирующей лотереи, не соответствует лотерее, так как по всем признакам это нельзя признать стимулирующей лотереей, поскольку игра на автомате зависит от внесения денежных средств, и «закупщику» ни разу не предложили приобрести лотерейный билет. По всем внешним признакам лотерея носит характер азартной игры.

Судом установлено, что общество с ограниченной ответственностью «Вектор» зарегистрировано <дата>. на основании свидетельства о государственной регистрации юридического лица <данные изъяты>

Согласно уведомлению ИФНС по Советскому району г. Орла ООО «Вектор», расположенный по адресу: <адрес> поставлено на учет Российской организации в налоговом органе на территории РФ от <дата>. <данные изъяты>

Согласно Уставу ООО «Вектор», целью деятельности является извлечение прибыли. Общество осуществляет основные виды деятельности, перечень которых определяется Федеральным законом, и может заниматься данным видом деятельности только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность, как исключительную. Общество в течение срока действия такого разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности <данные изъяты>

<дата> организатором лотереи ООО «Вектор» утверждены Условия проведения стимулирующей лотереи <данные изъяты>

Выпиской из реестра всероссийских лотерей подтверждено, что в период с <дата>. стимулирующая лотерея «Виктория», проводимая ООО «Вектор» включена в Государственный реестр лотерей <данные изъяты>

<дата> ООО «Вектор» опубликован публичный договор по оказанию услуги по предоставлению в пользование (прокату) развлекательного оборудования, согласно которому общество обязуется предоставить клиенту плату во временное владение и пользование (на прокат) развлекательное оборудование, в том числе один из аттракционов – стимуляторов, а именно: аэрохоккей, морской бой, автомобильные гонки (в ассортименте), подвижный виртуальный аттракцион, электронный тир и прочие аттракционы в полной исправности. Клиент должен быть допущен к развлекательному оборудованию сразу же после оплаты им услуги <данные изъяты>

<дата> между ООО «Терги» и ООО «Вектор» заключен договор аренды оборудования № <данные изъяты>

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» установлено, что:

- азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

- ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;

- выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;

- организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;

- деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры;

- участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры;

- игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

В соответствии п.п. 1,8 Федерального закона от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях», лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В силу пп. 2 п.3 ст.3 Закона, стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Оценив представленные доказательства, суд сделал правильный вывод о том, что деятельность ООО «Вектор» по проведению стимулирующей лотереи с использованием лотерейного оборудования по адресу: г<адрес> полностью охватывается понятием и элементами азартной игры и потому подлежит регулированию именно нормами Федерального закона от 29 декабря 2006 года «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ».

Статьёй 9 указанного Федерального закона определён исчерпывающий перечень субъектов Российской Федерации, на территории которых создаются игорные зоны. Орловская область к числу таких субъектов не относится.

В силу ч. 1 ст. 16 названного Закона, имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3-5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Однако доказательств наличия у ответчика предусмотренной ст. 16 названного Закона соответствующей лицензии на право осуществления деятельности по проведению азартных игр суду не представлено.

При таких обстоятельствах, суд пришел к правильному выводу о том, что деятельность ООО «Вектор», расположенного по адресу: <адрес> не соответствует понятию стимулирующей лотереи с использованием лотерейного оборудования, носит характер азартной игры и потому подлежит прекращению.

Не могут служить основанием для отмены решения суда доводы жалобы о том, что предъявленные суду в качестве доказательства материалы, проведенной правоохранительными органами в ООО «Вектор» контрольной закупки, где указывается на использование игровых автоматов с демонтированными монетоприемниками, не подтверждают факта получения выигрыша, поскольку судом при разрешении настоящего дела было достоверно установлено, что деятельность ООО «Вектор» не соответствует понятию стимулирующей лотереи с использованием лотерейного оборудования, носит характер азартной игры. Не доверять показаниям сотрудников ОБЭП УВД <данные изъяты>, подтвердивших этот факт при допросе судом в качестве свидетелей, у суда оснований не имелось, не приведено их и в настоящей жалобе.

При этом не имеет правового значения для рассмотрения настоящего дела тот факт, что разрешение ООО «Вектор» на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи выдано Федеральной налоговой службой, поскольку установлено, что ООО «Вектор» занималось деятельностью по организации и проведению азартных игр на что разрешения не имело.

Не влекут отмены обжалуемого решения доводы жалобы о том, что прокурор не имел права обращения в суд с данным заявлением. В соответствии с ч. 1 ст. 45 ГПК прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту интересов Российской Федерации.

Проведение азартных игр под видом лотереи нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда.

В связи с чем, прокурор был вправе обратиться в суд с подобным заявлением.

Довод жалобы ООО «Вектор» о том, что доказательств, подтверждающих заключение соглашения о выигрыше с посетителями, установлении правил проведения азартных игр, выплаты выигрышей, не имеется в материалах дела, нельзя считать обоснованным, поскольку он противоречит фактическим обстоятельствам по делу, которым судом первой инстанции дана надлежащая оценка.

С учетом изложенного, оснований к отмене решения суда не имеется.

Руководствуясь ст. 360-362 ГПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Решение Советского районного суда г. Орла от 21 октября 2010 года оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО «Вектор» – без удовлетворения.

<данные изъяты>