Определение по делу № 22-607/2012 от 02.11.2012

Судья Галаган В.Л.            Дело № 22 - 607             2012 год

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Майкоп                                27 ноября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Адыгея в составе:

председательствующего – Набоковой А.М.,

судей Тачахова Р.З., Четыз С.Г.,

при секретаре Джанхот Т.Н.,

с участием прокурора Аутлева Ш.В.,

осужденного Овчаренко В.В. при помощи системы видео-конференцсвязи,

защитника осужденного Овчаренко В.В. – адвоката Побегуца В.А. –

рассмотрела в судебном заседании 27 ноября 2012 года дело по кассационной жалобе осужденного Овчаренко ФИО1 на приговор Майкопского городского суда от 10 октября 2012 года, которым

Овчаренко ФИО1, <данные изъяты> ранее судимый:

    - приговором Майкопского городского суда Республики Адыгея от 03.09.2008 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ (с последующими изменениями постановлением Майкопского городского суда от 25.09.2012 г.) к 1 году 7 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 10 месяцев;

- приговором Майкопского городского суда Республики Адыгея от 02.06.2009 года по ч. 2 ст. 228, 70 УК РФ (с последующими изменениями постановлением Майкопского городского суда от 25.09.2012 г.) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

- постановлением Теучежского районного суда от 25.01.2012 г. освобожден условно-досрочно с неотбытым сроком 1 год 19 дней,

признан виновным по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. Федерального Закона от 07.12.2011 г. № 420-ФЗ), назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год.

На основании п. «б» ч. 7 ст. 79 УК РФ (в ред. Федерального Закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) отменено Овчаренко В.В. условно-досрочное освобождение по приговору Майкопского городского суда Республики Адыгея от 02.06.2009 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору суда, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Майкопского городского суда Республики Адыгея от 02.06.2009 года, и назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 6 (шесть) месяцев.

В соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ назначено Овчаренко В.В. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

До вступления приговора в законную силу Овчаренко В.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, он взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 10.10.2012 года.

На основании ст. 72 УК РФ засчитано в срок наказания, назначенного приговором суда, время содержания Овчаренко В.В. под стражей до вступления приговора в законную силу.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Четыз С.Г., объяснения осужденного Овчаренко В.В., просившего приговор суда изменить, признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, наличие у него на иждивении двоих малолетних детей, которое было признано по предыдущему приговору, и снизить наказание, объяснения адвоката Побегуца В.А. в защиту интересов осужденного Овчаренко В.В., мнение прокурора Аутлева Ш.В., полагавшего необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

в кассационной жалобе осужденного Овчаренко В.В. ставится вопрос о пересмотре приговора Майкопского городского суда от 10.10.2012 г.

Осужденный считает приговор несправедливым, поскольку суд не пересчитал наркотическое средство «дезоморфин» на сухое вещество.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель по делу помощник прокурора г. Майкопа. Орлова И.В просит приговор Майкопского городского суда от 10.10.2012 г. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно приговору Овчаренко В.В. совершил незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, то есть преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Преступление совершено 15 июня 2012 года около 10 часов в районе <адрес>, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Уголовное дело в отношении Овчаренко В.В. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства в связи с его согласием с предъявленным обвинением и заявленным ходатайством о рассмотрении уголовного дела и постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

В судебном заседании осужденный Овчаренко В.В. пояснил суду, что вину в предъявленном ему обвинении признает полностью, поддерживает свое ходатайство о постановлении приговора с применением особого порядка принятия судебного решения, ходатайство заявлено им добровольно, после консультации с защитником и разъяснения ему последствий постановления приговора с применением особого порядка принятия судебного решения.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор суда признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Статья 383 УПК РФ устанавливает, что несправедливым является приговор, по которому назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

Доводы кассационной жалобы осужденного являются необоснованными и не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный по правилам ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке по основаниям, предусмотренным в п. 1 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, т.е. по существу обвинения.

Действия Овчаренко В.В. по совершению незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

При определении вида и меры наказания Овчаренко В.В. суд учёл характер и степень общественной опасности совершённого им преступления, которое относится к категории небольшой тяжести преступлений, направленных против здоровья населения и общественной нравственности в период условно-досрочного освобождения по приговору Майкопского городского суда Республики Адыгея от 02.06.2009 года, личность осужденного, который ранее судим, положительно характеризуется по месту работы.

Судом учтено, что Овчаренко В.В. на учете в психоневрологическом и противотуберкулёзном диспансерах не состоит, состоит на учете в наркологическом диспансере с 2004 года с диагнозом «синдром зависимости от опиоидов с вредными последствиями». Проходил лечение в пульмонологическом отделении МТКБ с 25.02.2012 года по 03.03.2012 года, заключительный диагноз: правосторонняя пневмония в стадии рассасывания. Согласно медицинскому заключению № 177 от 17.07.2012 года Овчаренко В.В. страдает наркоманией, не страдает алкоголизмом.

Смягчающими наказание обстоятельствами суд признал полное признание вины и раскаяние в содеянном.

Обстоятельством, отягчающим наказание Овчаренко В.В., суд в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ признал рецидив преступлений.

Судом соблюдены требования ч. 7 ст. 316 УПК РФ о том, что при постановлении обвинительного приговора при особом порядке судебного разбирательства размер наказания подсудимому не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Суд не нашел оснований для применения ч. 1 ст. 62, ст. 64 УК РФ и указал в приговоре невозможность применения ч. 6 ст. 15 УК РФ. Судебная коллегия полагает данные выводы суда правомерными.

Вывод суда о том, что исправление Овчаренко В.В. возможно лишь в условиях изоляции от общества, мотивирован.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, приговор суда от 10.10.2012 г. в отношении Овчаренко В.В. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, у Овчаренко В.В. находятся на иждивении двое малолетних детей его супруги ФИО1, 2003 года рождения и 2005 года рождения. Выступая в прениях, защитник осужденного – адвокат Побегуц В.А. просил учесть данное обстоятельство при назначении наказания Овчаренко В.В. Однако, обсуждая вопрос назначения наказания, суд не высказал каких-либо суждений о мотивах, по которым отклонен данный довод защиты. Вместе с тем, имелись фактические и правовые основания для признания данного обстоятельства смягчающим наказание обстоятельством.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым приговор Майкопского городского суда от 10.10.2012 года в отношении осужденного Овчаренко В.В. изменить, снизить наказание, назначенное осужденному по ч. 1 ст. 228 УК РФ, ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

1. Приговор Майкопского городского суда от 10 октября 2012 года в отношении Овчаренко ФИО1 изменить:

- признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание наличие у Овчаренко В.В. на иждивении двоих малолетних детей;

- смягчить наказание, назначенное Овчаренко В.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 года № 420-ФЗ) до 10 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию по настоящему приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Майкопского городского суда от 2 июня 2009 года, окончательно назначить Овчаренко ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

2. В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий –                          А.М. Набокова

Судьи:                                     Р.З. Тачахов

С.Г. Четыз