Решение по делу № 22-213/2020 от 15.01.2020

Председательствующий: Чипиленко М.В. Дело № 22-213/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ярославль « 12 » февраля 2020 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Ярославского областного суда в составе:

председательствующего Сердюкова Б.И.,

судей Игнатьевой И.К. и Груздевой О.В.,

при секретаре Кадыковой А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора г.Ярославля Мокичева И.В. на приговор Дзержинского районного суда г.Ярославля от 4 декабря 2019 года, которым:

Ермаков Виталий Валерьевич, ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ года рождения, уроженец ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, ранее судимый:

- 7.11.2014 г. по п. «в» ч.2 ст.161, п.п. «б», «в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 29.05.2017 г. по отбытии срока наказания;

- 24.11.2017 г. по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишении свободы условно с испытательным сроком 1 год. Постановлением от 25.05.2018 г. испытательный срок продлен на 1 месяц;

- 25.02.2019 г. по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158.1 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

осужден:

- по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 6 годам лишении свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 25 февраля 2019 года. На основании ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228 УК РФ, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 25 февраля 2019 года и по совокупности приговоров назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы;

- по ст.158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы;

- по ч.1 ст.158 УК РФ (по эпизоду от 27 октября 2018 года) к 7 месяцам лишения свободы;

- по ч.1 ст.158 УК РФ (по эпизоду от 5 декабря 2018 года) к 7 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ, ст.158.1 УК РФ, ч.3 ст.158.1 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ (эпизод от 27 октября 2018 года) и ч.1 ст.158 УК РФ (эпизод от 5 декабря 2018 года), путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием, назначено 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных в порядке ч.2 ст.69 УК РФ и ст.70 УК РФ окончательно назначено 7 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строго режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ) в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 27 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Удовлетворены исковые требования представителя потерпевшего ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ. и в пользу <данные изъяты> в счет возмещения материального ущерба взыскано 5 872 рубля 88 копеек.

Приговором определена судьба вещественных доказательств, в том числе указано, что рюкзак, изъятый 27 сентября 2018 года в магазине «Пятерочка» по адресу: г.Ярославль, <адрес> с находящимися в нем двумя целлофановыми пакетами зеленого цвета, сканвордом и двумя листами журнала мод, сданный в камеру хранения ОМВД России по Дзержинскому городскому району – уничтожить.

По данному делу также осужден Белов Р.И., в отношении которого апелляционные представление или жалобы не вносились.

Заслушав доклад судьи областного суда Сердюкова Б.И., выступление прокурора Берковской Т.А. в поддержание доводов апелляционного представления, мнение осужденного Ермакова В.В. и адвоката Самойлова В.Е., просивших о смягчении назначенного наказания, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Ермаков В.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. Кроме того, Ермаков В.В. осужден: за покушение на грабеж; за мелкое хищение чужого имущества лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 КоАП РФ; за покушение на мелкое хищение чужого имущества лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 КоАП РФ и за две кражи.

Преступления совершены в г.Ярославле при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании Ермаков В.В. вину свою признал полностью, от дачи показаний отказался.

В апелляционном представлении прокурор обращает внимание, что суд при назначении наказания по эпизодам хищений указал о применении положений ч.3 ст.68 УК РФ, так как в действиях Ермакова В.В. имеется рецидив преступлений. Однако, определяя размер наказаний в виде лишения свободы по ст.158.1 УК РФ и ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ суд фактически применил правила ч.2 ст.68 УК РФ.

Кроме того, часть преступлений Ермаковым В.В. совершена в период испытательного срока по приговору от 24 ноября 2017 года, однако вопрос об отмене данного условного осуждения суд не разрешил. Полагает, что должен был применить положения ст.ст.74 и 70 УК РФ, в связи с чем, назначенное Ермакову В.В. наказания является несправедливым вследствие чрезмерной мягкости.

В дополнительном апелляционном представлении прокурор считает, что суд в приговоре неверно разрешил судьбу вещественного доказательства – рюкзака Ермакова В.В., определив его уничтожить. Полагает, что, так как рюкзак имеет материальную ценность, его необходимо выдать осужденному.

Автор представления просит приговор в отношении Ермакова В.В. отменить и постановить по делу новый обвинительный приговор.

Обсудив доводы апелляционного представления и исследовав материалы дела, судебная коллегия считает, что приговор районного суда подлежит изменению в виду неправильного применения судом уголовного закона.

В апелляционном преставлении установленные судом первой инстанции фактические обстоятельства дела, доказанность вины Ермакова В.В. и квалификация его действий не оспаривается.

Вина Ермакова В.В. в совершении преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств и в пяти преступлениях против собственности полностью доказана: его собственными признательными показаниями об обстоятельствах его задержания с 15 свертками с героином и обстоятельствах хищений из магазинов «Пятёрочка», «Атак», «Магнит» и «Эльдорадо»; признательными показаниями осужденного Белова Р.И. о намерении совместно с Ермаковым В.В. разложить по тайникам 30 свертков с героином; показаниями сотрудников полиции и понятых об обстоятельствах задержания Ермакова В.В. и Белова Р.И. и изъятия у них наркотического средства героин; протоколами личного досмотра и изъятия наркотических средств у Ермакова В.В. и Белова Р.И.; заключениями химических экспертиз; протоколами проверок показаний на месте; протоколом осмотра телефона «Самсунг» Белова Р.И., в котором содержится его переписка с неустановленным лицом относительно совместной деятельности по незаконному сбыту наркотических средств, в том числе и изъятых у Белова Р.И. и Ермакова В.В.; протоколами допросов потерпевших – представителей торговых организаций; протоколами допросов работников торговых организаций об обстоятельствах хищений, совершенных Ермаковым В.В. и покушений на хищения; видеозаписями с камер наблюдения в магазинах; протоколами выемок, осмотров, документами о стоимости товаров и другими материалами дела.

Оценив все исследованные по делу доказательства, суд дал им правильную оценку и правильно установил фактические обстоятельства дела.

Действия Ермакова В.В. судом правильно квалифицированы по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. До начала совершения преступления между Ермаковым В.В. и неустановленным лицом состоялся сговор на реализацию 181,277 грамма героина, а между Ермаковым и Беловым Р.И. состоялся сговор на совместную реализацию 30 пакетиков с героином массой 28,107 граммов. Вид и размер наркотического средства установлен заключениями химических экспертиз.

Кроме того, действия Ермакова В.В. правильно квалифицированы: по ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ как покушение на грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества; по ст.158.1 УК РФ как мелкое хищение чужого имущества лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 КоАП РФ; по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ как покушение на мелкое хищение чужого имущества лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 КоАП РФ и по ч.1 ст.158 УК РФ (два эпизода) как кража, то есть тайное хищение чужого имущества.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие его наказание и влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Вместе с тем, судебная коллегия считает обоснованными доводы апелляционного представления прокурора о неправильном применении судом уголовного закона при назначении Ермакову В.В. наказания.

Суд указал в приговоре, что при назначении наказаний за хищения применяет правила ч.3 ст.68 УК РФ. Однако, размер наказания, назначенного по ст.158.1 УК РФ и по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ, данному правилу не соответствует, а потому подлежит снижению. Вместе с тем, наказание, назначенное по правилам ч.2 ст.69 УК РФ в виде 11 месяцев лишения свободы снижению не подлежит, так как назначалось путем поглощения менее строгого наказания, более строгим.

Также являются обоснованными доводы представления прокурора о том, что суд не разрешил вопрос об отмене условного осуждения по приговору от 24 ноября 2017 года, так как все хищения все хищения совершены Ермаковым В.В. в период испытательного срока по указанному приговору, вследствие чего назначенное ему наказание является чрезмерно мягким. Судебная коллегия считает, что с учетом данных о личности Ермакова В.В., его поведения в период испытательного срока и количества совершенных в этот период преступлений против собственности, условное осуждение по приговору от 24 ноября 2017 года подлежит отмене в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ с назначением наказания по правилам ст.70 УК РФ. Окончательное наказание подлежит назначению по правилам ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по совокупности приговоров.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ермаков В.В. заявил, что изъятый у него рюкзак ему не нужен и просил его уничтожить. Поэтому приговор в части разрешения судьбы вещественных доказательств изменению не подлежит, а дополнительное представление прокурора не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Дзержинского районного суда г.Ярославля от 4 декабря 2019 года в отношении Ермакова Виталия Валерьевича изменить:

- наказание, назначенное по ст.158.1 УК РФ снизить до 3 месяцев лишения свободы;

- наказание, назначенное по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ снизить до 2 месяцев лишения свободы;

- соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ, ст.158.1 УК РФ, ч.3 ст.158.1 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ (эпизод от 27 октября 2018 года) и ч.1 ст.158 УК РФ (эпизод от 5 декабря 2018 года), путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием, назначить 11 месяцев лишения свободы;

- в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору от 24 ноября 2017 года и в соответствии со ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному в порядке ч.2 ст.69 УК РФ в виде 11 месяцев лишения свободы частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 24 ноября 2017 года и по совокупности приговоров назначить 1 год 2 месяца лишения свободы;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных в порядке ст.70 УК РФ в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы и 1 года 2 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений окончательно к отбытию назначить 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части указанный приговор в отношении Ермакова В.В. оставить без изменения, а апелляционное представление прокурора - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, во Второй кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий:

Судьи: