Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-670/2011 от 21.01.2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ставрополь 09 февраля 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда

в составе:

председательствующего: Михайлова О.И.

судей краевого суда: Князевой Л.А. и Воронкова Ю.В.

Рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по обвинению Яковлева Ю.А. и Зеленского А.А. по кассационным жалобам и дополнению к ней осужденного Яковлева Ю.А. и адвоката Солодовниковой Е.А. в интересах осужденного Яковлева Ю.А. на приговор Благодарненского районного суда Ставропольского края от 30 ноября 2010 года, которым:

Яковлев Ю.А., 06.12.1979 года рождения, ранее не судим.

Осужден:

по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет, без штрафа и без ограничения свободы.

по ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 27 февраля 2009 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев, без штрафа и без ограничения свободы.

по ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 05 марта 2009 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев, без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, назначено Яковлеву Ю.А. наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет, без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Яковлеву Ю.А. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней – содержание под стражей.

Срок наказания Яковлеву Ю.А. исчисляется с 19 мая 2010 года.

Решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден Зеленский А.А., приговор в отношении которого не обжалуется.

Заслушав доклад судьи Князевой Л.А. по существу дела и доводах кассационных жалоб, выступления осужденного Яковлева Ю.А. и адвоката Солодовниковой Е.А. поддержавших доводы жалоб об отмене приговора суда, мнение прокурора Загитовой С.В.,полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия, У С Т А Н О В И Л А:

Яковлев Ю.А. признан виновным в том, что он 24 февраля 2009 года примерно в 13 часов 50 минут находясь во дворе домовладения по месту своего жительства, расположенного по адресу: г. ---, пл. ---, незаконно сбыл – продал за 800 рублей И.А.И., участвующему в качестве покупателя наркотических средств в проводимом сотрудниками Петровского МРО УФСКН РФ по СК ОРМ «проверочная закупка», бумажный сверток с веществом растительного происхождения серо – зеленого цвета, которое согласно заключению эксперта № 315 от 21 июня 2010 года и заключению эксперта № 189 от 11 июня 2009 года, представляет собой наркотическое средство каннабис (марихуана) массой 7,068 грамм, что является крупным размером. Однако преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку данное наркотическое средство было изъято в ходе ОРМ «проверочная закупка» сотрудниками Петровского МРО УФСКН РФ по СК.

Он же, Яковлев Ю.А. 27 февраля 2009 года примерно в 12 часов действуя умышленно, из корыстных побуждений группой лиц по предварительному сговору с Зеленским А.А., находясь во дворе домовладения по месту своего места жительства по адресу: г. ---, пл. ---, незаконно сбыл И.А.И. участвующему в качестве покупателя наркотических средств в проводимом сотрудниками Петровского МРО УФСКН РФ по СК ОРМ «проверочная закупка», ранее полученный от Зеленского А.А. полимерный пакет с веществом растительного происхождения серо – зеленого цвета, которое согласно заключению эксперта № 315 от 21 июня 2010 года и заключению эксперта № 190 от 11 июня 2009 года, представляет собой наркотическое средство – каннабис (марихуана), массой 40,518 грамм, что является крупным размером, а находившийся там Зеленский А.А. получил от И.А.И. деньги в сумме 3500 рублей, которыми он с Яковлевым Ю.А. распорядились по собственному усмотрению. Однако преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку данное наркотическое средство было изъято в ходе ОРМ «проверочная закупка» сотрудниками Петровского МРО УФСКН РФ по СК.

Он же, Яковлев Ю.А. 05 марта 2009 года в период времени с 12 часов 30 минут по 13 часов, действуя умышленно, из корыстных побуждений группой лиц по предварительному сговору с Зеленским А.А., находясь во дворе домовладения по месту своего места жительства по адресу: г. ---, пл. ---, незаконно сбыл – продал за 3000 рублей И.А.И. ранее полученный им от Зеленского А.А. газетный сверток с веществом растительного происхождения серо – зеленого цвета, которое согласно заключению эксперта « 315 от 21 июня 2010 года и заключению эксперта № 191 от 11 июня 2009 года, представляет собой наркотическое средство растительного происхождения – каннабис (марихуана), массой 33,382 грамма, что является крупным размером. Однако преступление не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку данное наркотическое средство было изъято в ходе ОРМ «проверочная закупка» сотрудниками Петровского МРО УФСКН РФ по СК.

Обстоятельства совершения преступлений подробно изложены в приговоре суда.

Осужденный Яковлев Ю.А. вину не признал.

В кассационной жалобе и в дополнении к ней осужденный Яковлев Ю.А. считает приговор суда незаконным, необоснованным и просит его отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.

По его мнению, результаты оперативно – розыскной деятельности получены с нарушением норм уголовно – процессуального законодательства, все доказательства были сфальсифицированы органами предварительного следствия, а его действия не содержат совокупности преступлений, в связи с чем, считает Яковлев Ю.А. его действия необходимо было квалифицировать как одно длящееся преступление.

Указывает, что он был спровоцирован на совершение преступлений сотрудниками Петровского МРО УФСКН РФ по СК, именно И.А.И., участвующему в качестве покупателя наркотических средств.

В кассационной жалобе адвокат Солодовникова Е.А. в интересах осужденного Яковлева Ю.А. считает приговор суда незаконным, подлежащим отмене.

По ее мнению действия Яковлева Ю.А. связанные с приобретением наркотических средств 24 февраля 2009 года подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ как пособничество в приобретении наркотических средств без цели сбыта, а по эпизодам 27.02.2009 года и 05.03.2009 года просит оправдать.

Далее адвокат указывает, что касается действий Яковлева Ю.А. совершенных 27 февраля 2009 года и 05 марта 2009 года, то они необоснованно расценены органами следствия как наказуемые в уголовном порядке, так как считает, что предъявленное обвинение и выводы органов предварительного следствия о виновности Яковлева Ю.А. в сбыте наркотических средств 27.02.2009 года и 05.03.2009 года основаны на недопустимых доказательствах, полученных в результате провокационных действий сотрудников милиции.

Проверив материалы уголовного дела по доводам кассационной жалобы осужденного в порядке ч. 2 ст. 360 УПК РФ, судебная коллегия находит выводы суда о виновности Яковлева Ю.А. в совершенных им преступлениях, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1; ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1;ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ основанными на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Доводы кассационных жалоб адвоката Солодовниковой Е.А. и осужденного о необходимости отмены приговора не могут быть признаны состоятельными, поскольку вина осужденного в совершении покушения на сбыт наркотического средства от 24 февраля 2009 года полностью подтверждается приведенными в приговоре доказательствами:

- показаниями свидетеля И.А.И., оглашенными в судебном заседании о том, что он 24 февраля 2009 года принимал участие в ОРМ «Проверочная закупка» в роли покупателя наркотических средств. В результате проведения ОРМ «проверочная закупка», во дворе домовладения, расположенного по адресу: г. ---, пл. ---, им были приобретены у Яковлева Ю.А. наркотические средства (марихуана), за деньги в сумме 800 рублей, которые впоследствии он добровольно выдал сотруднику наркоконтроля К.С.П.;

- показаниями свидетеля К.С.П. в судебном заседании о том, что с 08.12.2008 года по 15.04.2009 года он занимал должность оперуполномоченного Петровского МРО УФСКН РФ по СК. 24 февраля 2009 года для проведения ОРМ «проверочная закупка» им был приглашен И. А.И. в качестве закупщика наркотических средств у Яковлева Ю.А. В качестве приглашенных граждан были приглашены П.С.В и М.О.В. В результате проведения ОРМ И.А.И. были приобретены у Яковлева Ю.А. наркотические средства (марихуана) за деньги в сумме 800 рублей по адресу: г. ---, пл. ---, которые он добровольно выдал ему;

- показаниями свидетелей П.С.В. и М.О.В. в судебном заседании о том, что 24 февраля 2009 года они принимали участие в ОРМ «проверочная закупка» в роли приглашенных граждан в отношении жителя г. --- – мужчины по имени Ю. В качестве покупателя наркотических средств выступал И.А.И. После проведения всех процессуальных действий они вместе с сотрудником милиции К.С.П. выехали к месту проведения ОРМ на пл. --- в г. ---. По приезду к указанному месту И.А.И. вышел из машины и направился к домовладению по адресу: г. ---, пл. ---. Примерно через 10-15 минут И.А.И. вернулся к автомашине и добровольно выдал наркотическое средство (марихуану), и пояснил, что данное вещество он приобрел у Яковлева Ю.А. во дворе домовладения № --- по пл. --- г. ---, за деньги в сумме 800 рублей;

- а также протоколами следственных действий, заключением эксперта № 315 от 21.06.2010 года, согласно которому вещество растительного происхождения в виде измельченных верхушечных частей растений серо – зеленого цвета с запахом конопли, добровольно выданное И.А.И. 24.02.2009 года, является наркотическим средством каннабис (марихуана), массой 7,068 грамм; заключением комиссии экспертов № 1195 от 08.09.2009 года на основании которого у Яковлева Ю.А. обнаружены признаки психического расстройства в форме легкой умственной отсталости с нарушениями поведения на органически неполноценной основе и вещественными доказательствами.

Вина осужденного Яковлева Ю.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ от 27 февраля 2009 года полностью подтверждается приведенными в приговоре доказательствами:

- показаниями свидетеля И.А.И. оглашенными в судебном заседании о том, что он 27 февраля 2009 года принимал участие в ОРМ «Проверочная закупка» в роли покупателя наркотических средств. В результате проведения ОРМ «проверочная закупка», во дворе домовладения, расположенного по адресу: г. ---, пл. ---, им были приобретены у Яковлева Ю.А. и незнакомого ему молодого человека по имени А. наркотические средства (марихуана), за деньги в сумме 3500 рублей, которые впоследствии он добровольно выдал сотруднику наркоконтроля Кожину С.П.;

- показаниями свидетеля К.С.П. в судебном заседании о том, что с 08.12.2008 года по 15.04.2009 года он занимал должность оперуполномоченного Петровского МРО УФСКН РФ по СК. 27 февраля 2009 года для проведения ОРМ «проверочная закупка» им был приглашен И.А.И. в качестве закупщика наркотических средств у Яковлева Ю.А. В качестве приглашенных граждан были приглашены П.С.В и С.А.М. В результате проведения ОРМ И.А.И. были приобретены у Яковлева Ю.А. и парня по имени А. наркотическое средства (марихуана) за деньги в сумме 3500 рублей по адресу: г. ---, пл. ---, которые он добровольно выдал ему;

- показаниями свидетеля П.С.В. в судебном заседании о том, что 27 февраля 2009 года он принимали участие в ОРМ «проверочная закупка» в роли приглашенного гражданина, в качестве второго приглашенного гражданина участвовал С.А.М., в отношении жителя г. --- – мужчины по имени Ю. В качестве покупателя наркотических средств выступал И.А.И. После проведения всех процессуальных действий они вместе с сотрудником милиции К.С.П. выехали к месту проведения ОРМ на пл. --- в г. ---. По приезду к указанному месту И.А.И. вышел из машины и направился к домовладению по адресу: г. ---, пл. ---. Примерно через 10 минут И.А.И. вернулся к автомашине и добровольно выдал наркотическое средство (марихуану), и пояснил, что данное вещество он приобрел у Яковлева Ю.А. и парня по имени А. во дворе домовладения № --- по пл. --- г. Благодарный, за деньги в сумме 3500 рублей;

- показаниями свидетеля Ш.Г.В. в судебном заседании о том, что он работает в должности заместителя начальника Петровского МРО УФСКН РФ по СК с 12 мая 2008 года. 19 мая 2009 года он принимал участие в производстве обыска в домовладении подозреваемого Яковлева Ю.А. в г. ---. 19 мая 2009 года им были приглашены в кабинет Петровского МРО УФСКН РФ по СК для участия в обыске в качестве понятых П.А.А. и С.А.М. далее он, со следователем П.А.В., сотрудником наркоконтроля М.В.И., экспертом Г.Ю.Ю. и понятыми проехали по адресу: г. ----, пл. ---. В ходе обыска был изъят мобильный телефон «Самсунг» и две сим-карты, с номерами --- и ---;

- показаниями свидетелей М.В.И. и П.А.А. оглашенными в судебном заседании о том, что 19 мая 2009 года они принимали участие в производстве обыска дома Яковлева Ю.А. по адресу: г.--- пл. ---. В ходе обыска был обнаружен и изъят мобильный телефон «Самсунг» и две сим-карты, с номерами --- и ---;

- а также протоколами следственных действий, заключением эксперта № 315 от 21.06.2010 года, согласно которому вещество растительного происхождения в виде измельченных верхушечных частей растений серо – зеленого цвета с запахом конопли, добровольно выданное И.А.И. 27.02.2009 года является наркотическим средством каннабис (марихуана) массой 40,518 грамм; заключением эксперта № 459 от 28.07.2009 года; заключением эксперта № 451 от 10.06.2009 года; заключением эксперта № 452 от 10.06.2009 года; заключением комиссии экспертов № 1195 от 08.09.2009 года и вещественными доказательствами.

Вина осужденного Яковлева Ю.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ от 05 марта 2009 года полностью подтверждается приведенными в приговоре доказательствами:

- показаниями свидетеля И.А.И. оглашенными в судебном заседании о том, что он 05 марта 2009 года принимал участие в ОРМ «Проверочная закупка» в роли покупателя наркотических средств. В результате проведения ОРМ «проверочная закупка», во дворе домовладения, расположенного по адресу: г. ---, пл. ---, им были приобретены у Яковлева Ю.А. наркотические средства (марихуана), за деньги в сумме 3000 рублей, которые впоследствии он добровольно выдал сотруднику наркоконтроля К.С.П.;

- показаниями свидетеля К.С.П. в судебном заседании о том, что с 08.12.2008 года по 15.04.2009 года он занимал должность оперуполномоченного Петровского МРО УФСКН РФ по СК. 05 марта 2009 года для проведения ОРМ «проверочная закупка» им был приглашен И.А.И. в качестве закупщика наркотических средств у Яковлева Ю.А. В качестве приглашенных граждан были приглашены П.С.В и С.А.М. В результате проведения ОРМ И.А.И. были приобретены у Яковлева Ю.А. с разрешения и ведома А. наркотическое средства (марихуана) за деньги в сумме 3000 рублей по адресу: г. ---, пл. ---, которые он добровольно выдал ему;

- показаниями свидетеля П.С.В. в судебном заседании о том, что 05 марта 2009 года он принимали участие в ОРМ «проверочная закупка» в роли приглашенного гражданина, в качестве второго приглашенного гражданина участвовал С.А.М., в отношении жителя г. --- – мужчины по имени Ю. В качестве покупателя наркотических средств выступал И.А.И. После проведения всех процессуальных действий он вместе с С.А.М. и сотрудником милиции К.С.П. выехали к месту проведения ОРМ на пл. --- в г. ---. По приезду к указанному месту И.А.И. вышел из машины и направился к домовладению по адресу: г. ---, пл. ---. Примерно через 10-15 минут И.А.И. вернулся к автомашине и добровольно выдал наркотическое средство (марихуану), и пояснил, что данное вещество он приобрел у Яковлева Ю.А. с разрешения и ведома А. во дворе домовладения № --- по пл. --- г. ---, за деньги в сумме 3000 рублей;

- показаниями свидетеля Ш.Г.В. в судебном заседании о том, что он работает в должности заместителя начальника Петровского МРО УФСКН РФ по СК с 12 мая 2008 года. 19 мая 2009 года он принимал участие в производстве обыска в домовладении подозреваемого Яковлева Ю.А. в г. ---. 19 мая 2009 года им были приглашены в кабинет Петровского МРО УФСКН РФ по СК для участия в обыске в качестве понятых П.А.А. и С.А.М. далее он, со следователем П.А.В., сотрудником наркоконтроля М.В.И., экспертом Г.Ю.Ю. и понятыми проехали по адресу: г. ---, пл. ---. В ходе обыска был изъят мобильный телефон «Самсунг» и две сим-карты, с номерами --- и ---;

- показаниями свидетелей М.В.И. и П.А.А. оглашенными в судебном заседании о том, что 19 мая 2009 года они принимали участие в производстве обыска дома Яковлева Ю.А. по адресу: г. ---, пл. ---. В ходе обыска был обнаружен и изъят мобильный телефон «Самсунг» и две сим-карты, с номерами --- и ---;

- а также протоколами следственных действий, заключением эксперта № 315 от 21.06.2010 года, согласно которому вещество растительного происхождения в виде измельченных верхушечных частей растений серо – зеленого цвета с запахом конопли, добровольно выданное И.А.И. 05.03.2009 года является наркотическим средством каннабис (марихуана) массой 33,382 грамма; заключением эксперта № 454 от 10.07.2009 года; заключением эксперта № 451 от 10.06.2009 года; заключением эксперта № 452 от 10.06.2009 года; заключением комиссии экспертов № 1195 от 08.09.2009 года и вещественными доказательствами.

Показания свидетелей У.В.В. о том, что ее сын Яковлев Ю.А. состоял на учете у врача психиатра, и что он не виновен и никогда не продавал наркотические средства, а также Я.Н.А. о том, что ее муж Яковлев Ю.А. не употреблял и не продавал наркотики, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что их показания не подтверждают и не опровергают вину Яковлева Ю.А. и предметом доказывания по делу не являются.

Доводы кассационных жалоб осужденного и адвоката о том, что результаты оперативно – розыскной деятельности получены с нарушением норм уголовно – процессуального законодательства, и все доказательства были сфальсифицированы органами предварительного следствия, не могут быть признаны обоснованными, поскольку из материалов дела следует, что результаты ОРД получены без нарушения ФЗ «об оперативно – розыскной деятельности», мероприятия в отношении Яковлева Ю.А. проводились до возбуждения уголовного дела с учетом имеющихся сведений о совершаемых им противоправных деяниях, на основании мотивированного постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно – розыскную деятельность. В действиях сотрудников Петровского МРО УФСКН РФ по СК не усматривается признаков провокации Яковлева Ю.А. на совершение преступлений.

Не может быть признанным состоятельным довод кассационной жалобы адвоката в части переквалификации его действий по эпизоду от 24.02.2009 года с ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ как пособничество в приобретении наркотических средств без цели сбыта, поскольку судом достоверно установлено, что 24.02.2009 года в 13 часов 50 минут Яковлев Ю.А. действуя умышленно во дворе своего домовладения по адресу: г. ---, пл. --- незаконно сбыл наркотическое средство И.А.И., и участия в этом Зеленского А.А. не установлено.

Также не может быть признан обоснованным и довод жалобы осужденного о том, что его действия необходимо было квалифицировать как одно длящееся преступление, поскольку материалами дела установлено, что Яковлев Ю.А. реализовывал наркотическое средство в несколько приемов и по каждому эпизоду сбыта им наркотических средств им не оговаривалось с И.А.И. возможности последующей покупки наркотических средств в продолжение предыдущих действий.

Кроме того, в деле отсутствуют доказательства о наличии у Яковлева Ю.А. значительной массы наркотического средства и умысла на сбыт наркотических средств в крупном или особо крупном размере, в связи с чем, его действия не могут быть рассмотрены как единое продолжаемое преступление и правильно квалифицированы судом по всем эпизодам преступления, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору.

Суд обоснованно отнесся критически к показаниям Яковлева Ю.А. по всем эпизодам в части того, что он сбытом наркотических средств не занимался, и расценил их как способ защиты с целью избежать ответственности за содеянное, так как они полностью опровергаются представленными доказательствами.

С учетом изложенного следует признать, что тщательный анализ и основанная на законе оценка исследованных в судебном заседании доказательств, в их совокупности, позволили суду прийти к правильному выводу о виновности Яковлева Ю.А. в инкриминируемых ему деяниях, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1; ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1;ч. 3 ст. 30, п.п. «а,б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

Выводы суда мотивированы в описательно – мотивировочной части приговора и подвергать их сомнениям, судебная коллегия не усматривает оснований.

Нарушений уголовно-процессуального закона при расследовании дела и рассмотрении его в суде, которые лишили, либо ограничили права сторон и повлияли на постановку законного, обоснованного и справедливого приговора, не установлено.

В соответствии с требованиями ст. 15 УПК РФ судом были обеспечены равноправие и состязательность сторон при рассмотрении дела.

Наказание Яковлеву Ю.А. назначено судом с учетом характера и степени общественной опасности совершенных им преступлений, личности виновного, а именно: положительной характеристики по месту жительства и работы, отсутствия судимости, на учете у врача нарколога и психиатра не состоит, имеет на иждивении несовершеннолетнего ребенка, наличия обстоятельств смягчающих наказание и отсутствие обстоятельств отягчающих наказание, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, что соответствует требованиям ст. ст. 60,61,63 УК РФ.

Таким образом, оснований для отмены приговора, о чем содержится просьба в кассационной жалобе адвоката и осужденного, судебная коллегия не усматривает.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебной коллегией не установлено.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Благодарненского районного суда Ставропольского края от 30 ноября 2010 года в отношении Яковлева Ю.А. и Зеленского А. А. – оставить без изменения, а кассационные жалобы адвоката и осужденного – без удовлетворения.