Решение по делу № null от 25.10.2012

Судья Гуров С.Г.                      дело № 33 - 9876

            АПЕЛЛЯЦИОННОЕ О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Судебная коллегия по гражданским делам Московского областного суда в составе:

председательствующего Хлопушиной Н.П.

судей Лащ С.И., Терещенко А.А.

при секретаре Солодовой А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании 29 мая 2012 года дело по апелляционной жалобе Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков на решение Чеховского городского суда Московской области от 10 января 2012 года по заявлению Еганова Д.А. о признании незаконным решения Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков о нежелательности пребывания (проживания) в РФ, обязании устранить допущенное нарушение прав.

Заслушав доклад судьи Хлопушиной Н.П., объяснения представителей ФСКН России Галузинского А.А., Евлаховой Е.В., представителя Еганова Д.А. – Дъячкова Р.Ю.

                установила:

Еганов Д.А. обратился в суд с заявлением о признании незаконным решения Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков от 30.09.2011 года о нежелательности его пребывания (проживания) в Российской Федерации, обязании Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков устранить в полном объеме допущенное нарушение его прав и свобод.

В обоснование заявления Еганов Д.А. указал, что является гражданином Республики Узбекистан, но в связи с семейными обстоятельствами постоянно проживает на территории РФ. 30.08.2011 года был привлечен к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст.6.9 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 4000 рублей.

11.11.2011 года Еганова Д.А. доставили в Чеховский отдел УФСКН РФ по Московской области, где вручили уведомление о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) в РФ и пояснили, что это решение было принято ФСКН России за совершение административного правонарушения. При этом в уведомлении имеется ссылка на ФЗ от 15.08.1996 г. № 114 «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ», видимо имеется в виду ч.3 ст.25.10.

Считает, что оспариваемое решение принято незаконно и существенно нарушает права и свободы Еганова Д.А., так как родители у Еганова Д.А. являются гражданами РФ и постоянно проживают на территории Московской области, его жена, также гражданка РФ, у него на иждивении находятся двое малолетних детей. В Республике Узбекистан близких родственников нет, и ему там негде жить.

Заинтересованное лицо - представитель Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков в судебное заседание не явился.

Решением Чеховского городского суда Московской области от 10 января 2012 года заявление Еганова Д.А. удовлетворено.

В апелляционной жалобе Федеральная служба Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков просит отменить решение суда.

Изучив материалы дела, выслушав объяснения явившихся лиц, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

Удовлетворяя заявление, суд указал, что не может согласиться с доводами, изложенными в ходатайстве, так как срок давности за совершенное заявителем административное правонарушение 27.02.2006 года уже истек, и Еганов Д.А. является лицом, которое было привлечено к административно ответственности только один раз - 30.08.2011 года. Суд принял во внимание, что Еганов Д.А. штраф в сумме 4000 рублей уплатил, дополнительное наказание не назначено, уведомление является предложением добровольно покинуть территорию РФ, вместе с тем у Еганова Д.А. срок пребывания на территории Российской Федерации не истек. Суд также принял во внимание, что родители Еганова Д.А. являются гражданами Российской Федерации, имеют постоянное место жительство на территории Московской области, отец Еганова Д.А. - Еганов А.Е., 1949 года рождения, пенсионер, инвалид 3 группы бессрочно; заявитель состоит в зарегистрированном браке с гражданкой РФ, имеет на иждивении двух несовершеннолетних детей Калугина С.Д., 20.12.2005 года рождения, и Еганова И.Д., 15.04.2010 года рождения, которые в случае его отсутствия на территории Российской Федерации могут лишиться источника дохода. В решении указано, что суд не может расценивать ссылку заинтересованного лица в распоряжении на ст. 25.10 Федерального закона от 15.08.1996 N 114-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию"

Однако с выводами суда нельзя согласиться.

    В соответствии с ч.3 ст. 25.10 Федерального закона от 15.08.1996 N 114-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящихся на территории Российской Федерации, либо лица, которому не разрешен въезд в Российскую Федерацию, а также в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящихся в Российской Федерации, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения, в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц может быть принято решение о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации. Порядок принятия решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации и перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать такие решения, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 07.04.2003 N 199 (ред. от 14.12.2009) утверждены Положение о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации; перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации.

Положение определяет порядок принятия решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации.

    Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 апреля 2003 г. N 199 утвержден Перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, Федеральная служба Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков внесена в Перечень.

    Приказом ФСКН РФ от 12.08.2009 N 362 утверждена Инструкция об организации работы в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ по представлению материалов и их рассмотрению при принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации ( далее - Инструкция).

     Настоящая Инструкция устанавливает порядок деятельности органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ по принятию решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации.

В силу подпункта «в» пункта 2 Инструкции, решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации в соответствии с частью третьей статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" может быть принято в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящихся в Российской Федерации, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства либо общественному порядку, либо здоровью населения.

В соответствии с требованиями пункта 4 Инструкции при наличии материалов, подтверждающих обстоятельства, являющиеся в соответствии с Федеральным законом от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" основанием для принятия решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации оперативными подразделениями органов наркоконтроля подготавливается ходатайство о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации по образцу согласно приложению к настоящей Инструкции, которое утверждается в территориальном органе ФСКН России - начальником территориального органа.

    Утвержденное ходатайство о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации с прилагаемыми к нему материалами незамедлительно направляется на имя председателя комиссии ФСКН России по рассмотрению ходатайств о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства.

В соответствии с п. 5, 5.1, 5.4, 6,8, 9 Инструкции решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации должно быть принято в срок, не превышающий 1 месяц со дня регистрации, в установленном порядке, поступившего в ФСКН России ходатайства.

В течение 14 рабочих дней Комиссия рассматривает представленные материалы для определения целесообразности удовлетворения ходатайства.

В случае принятия решения об удовлетворении ходатайства Комиссия составляет протокол, который подписывается всеми членами Комиссии, и готовит проект распоряжения ФСКН России о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации.

Председатель комиссии докладывает заместителю директора ФСКН России - руководителю Оперативно-разыскного департамента проект распоряжения ФСКН России о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации и ходатайство с материалами (п. 6 в ред. Приказа ФСКН РФ действующего на момент рассмотрения ходатайства).

Копию распоряжения ФСКН России о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации Комиссия незамедлительно направляет в уполномоченное подразделение ФСКН России (территориальный орган ФСКН России), направившее ходатайство.

Уполномоченное подразделение ФСКН России (территориальный орган ФСКН России), получившее информацию о принятом решении о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, незамедлительно доводит его до сведения лица, в отношении которого принято указанное решение.

В соответствии со ст. 254 ГПК РФ гражданин, организация вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если считают, что нарушены их права и свободы.

Как усматривается из материалов дела, Еганов Д.А., 02.01.1983 года рождения, уроженец Республики Узбекистан, является гражданином Республики Узбекистан (л.д. 9).

Согласно уведомлению о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, Еганов Д.А. проживает на территории Российской Федерации по адресу: Московская область, г.Чехов. ул. Дружбы, д. 13, кв.53 (л.д. 10).

Согласно имеющейся в материалах дела миграционной карте, срок пребывания Еганова Д.А. на территории Российской Федерации установлен до 18.01.2012 года.

13.09.2011 года начальником 2 отдела 7 Службы УФСКН РФ по Московской области подполковником полиции Краевым Н.В. подготовлено ходатайство о принятии решения о нежелательности пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации Еганова Д.А., ходатайство утверждено и.о. начальника УФСКН России по Московской области генерал-майором полиции Суняевым И.А.

Из ходатайства усматривается, что по оперативным данным Еганов Д.А. причастен к незаконному обороту наркотических средств на территории г. Чехова. 26.07. 2011 года при проверке лиц причастных к незаконному обороту наркотических средств по адресу: Московская область, г. Чехов, ул. Ильича д.34, был задержан Еганов Д.А., Еганов Д.А. был направлен в Подольский наркологический диспансер и согласно заверенной копии заключения к акту судебно-химического исследования № w 8144/2350 в моче гр-на Еганова Д.А. обнаружен 11-нор-9-карбокси-А9-тетраканнабиол (основной метаболит тетраканнабиола). Согласно списку Постановления Правительства Российской Федерации № 681 от 30.06.1998 г. тетраканнабиол, является основным психоактивным веществом марихуаны, анаши и гашиша оборот которых в Российской Федерации запрещен. 30.08.2011 года Еганов Д.А. был привлечен Чеховским городским судом к административной ответственности по ст. 6.9 КоАП РФ. Пояснить об источнике приобретения наркотических средств гр-н Еганов Д.А. - отказался. 27.02.2006 года Еганов Д.А. был привлечен к административной ответственности по ст.ст. 18.2-18.14, ст. 18.8 КоАП РФ; второй раз в браке (имеет ребенка от первого брака), официально нигде не работает, имеет автомобиль АУДИ А4 г/н К322КВ190. Еганов Д.А. от своих преступных намерений не отказался, продолжает употреблять наркотические средства, поведение характеризуется выраженной криминальной направленностью, представляет угрозу для жизни и здоровья граждан РФ своей противоправной деятельностью.

    Ходатайство подготовлено в соответствии с требованиями п.2,4 Инструкции об организации работы в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ по представлению материалов и их рассмотрению при принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, подготовлено уполномоченным лицом, утверждено в установленном законом порядке, содержит основания со ссылкой на нормы действующего законодательства, послужившие основанием для подготовки ходатайства.

Согласно протоколу заседания Комиссии ФСКН России по рассмотрению ходатайств о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства от 23.09.2011 года, ходатайство начальника 2 отдела 7 Службы УФСКН РФ по Московской области Краева Н.В. от 13.09.2011 года признано целесообразным и подлежащим удовлетворению.

Протокол составлен в соответствии с требованиями п. 5, 5.1, 5.4 Инструкции ; протокол подписан всеми членами Комиссии; ходатайство рассмотрено в установленный законом срок, в течение 14 рабочих дней.

Проект распоряжения ФСКН России о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации составлен в соответствии с требованиями п. 5.4 Инструкции, доложен уполномоченным лицом руководителю оперативно-розыскного департамента ФСКН России.

30.09.2011 года заместителем директора ФСКН России – руководителем Оперативно-розыскного департамента генерал-полковником полиции Ауловым Н.Н. принято распоряжение № 313-р о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации гражданина Республики Узбекистан Еганова Д.А.

Распоряжение принято в соответствии с требованиями п.5,6 Инструкции, уполномоченным лицом, в установленный законом срок, в месячный срок со дня регистрации поступившего в ФСКН России ходатайства.

03.11.2011 года Еганову Д.А. и.о. начальника Управления Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков по Московской области Юрченко В.Н. вручено уведомление о его нежелательном пребывания (проживания) в Российской Федерации (л.д.37). Уведомление Еганову Д.А. вручено в соответствии с требованиями п. 9 Инструкции, уполномоченным лицом, с разъяснением права и порядка обжалования.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что имелись достаточные основания для издания распоряжения от 30.09.2011 года № 313-р « О нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации гражданина Республики Узбекистан Еганова Д.А.», поскольку заявитель является иностранным гражданином, по оперативным данным Еганов Д.А. причастен к незаконному обороту наркотических средств на территории г. Чехова, привлечен к ответственности за потребление наркотических средств без назначения врача, иностранным гражданином, ранее 27.02.2006 года Еганов Д.А. был привлечен к административной ответственности по ст.ст. 18.2-18.14, ст. 18.8 КоАП РФ, что в совокупности создает реальную угрозу здоровью населения, и в целях защиты прав и законных интересов других лиц ФСКН России обоснованно принято решение о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина в Российской Федерации.

Распоряжение издано уполномоченным органом, с соблюдением требований действующего законодательства.

Отсутствие в распоряжении, уведомлении ссылки на конкретный пункт 3 статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» не может служить свидетельством о нарушении прав заявителя, поскольку уведомление в силу положений п.9 Инструкции является лишь формой извещения лица о принятом решении. Распоряжение принято по результатам рассмотрения ходатайства, в котором содержится указание, что ходатайство подготовлено в связи с тем, что Еганов Д.А. создает реальную угрозу для жизни и здоровья граждан РФ своей противоправной деятельностью.

Отсутствие в материалах дела оперативных данных, не может повлечь отмену распоряжения, поскольку право оценки деятельности иностранных граждан, как представляющим реальную угрозу здоровью населения отнесено к полномочиям Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков, и суд не вправе вмешиваться в данные полномочия, учитывая их компетенцию и степень защиты информации.

Применение мер по защите здоровья населения органами Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков, находятся вне сферы судебного контроля.

При таких обстоятельствах у суда не было оснований для удовлетворения заявления Еганова Д.А.

При этом судебная коллегия считает необходимым указать, что суд, не соглашаясь с доводами, изложенными в ходатайстве, указал на истечение срока давности совершенного заявителем административного правонарушения 27.02.2006 года, и привлечение Еганова Д.А. к административной ответственности только один раз - 30.08.2011 года. Вместе с тем, давность привлечения к административной ответственности не имеет правового значения, компетентным органом данные обстоятельства указаны в их совокупности, с целью указания на реальную угрозу законных интересов граждан Российской Федерации действиями Еганова Д.А.

Суд в решении указал, что не может расценивать ссылку заинтересованного лица в распоряжении на ст.25.10 Федерального Закона от 15.08.1996 N 114-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию", не указав почему, не мотивировал свой вывод, процитировал только содержание части 3 указанной статьи.

Суд, удовлетворяя заявление, принял во внимание, что за совершенное Егановым Д.А. административного правонарушения 25.07.2011 года, последний был подвергнут административному наказанию в виде штрафа в сумме 4000 рублей, который им был уплачен. При этом, необходимости применения к Еганову Д.В. дополнительного наказания, связанного с выдворением за пределы Российской Федерации, постановлением суда установлено не было, равно, как и не было принято решения о его депортации. Суд принял во внимание то обстоятельство, что по своему содержанию уведомление является предложением добровольно покинуть территорию РФ, вместе с тем как было установлено, на день рассмотрения заявления у Еганова Д.А. срок пребывания на территории Российской Федерации не истек.

Вместе с тем, для разрешения вопроса о нежелательности пребывания Еганова Д.А. в Российской Федерации, не имеет правового значения уплата Егановым Д.А. штрафа, не принятие дополнительного наказания, и не истечение срока нахождения на территории Российской Федерации, поскольку иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которых принято решение о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации, обязаны выехать из Российской Федерации в порядке, предусмотренном федеральным законом( ч. 3 ст. 25.10, Федеральный закон от 15.08.1996 N 114-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию").

Суд также принял во внимание, что родители Еганова Д.А. являются гражданами Российской Федерации, имеют постоянное место жительство на территории Московской области, отец Еганова Д.А. - Еганов А.Е., 1949 года рождения, является пенсионером, имеет 3 группу инвалидности бессрочно; заявитель состоит в зарегистрированном браке с гражданкой РФ, имеет на иждивении двух несовершеннолетних детей Калугина С.Д., 20.12.2005 года рождения, и Еганова И.Д., 15.04.2010 года рождения, которые в случае его отсутствия на территории Российской Федерации могут лишиться источника дохода.

В силу ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его жилища и его корреспонденции. При этом не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядком или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.

В данном случае имеют место указанные исключительные случаи, в соответствии с которыми, ФСКН России и было издано распоряжение от 30 сентября 2011 года № 313-р.

При таких обстоятельствах, принятое решение суда нельзя признать законным и оно подлежит отмене с принятием нового решения об отказе в удовлетворении заявления Еганова Д.А. о признании незаконным распоряжения Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков от 30.09.2011 года № 313-р « О нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации гражданина Республики Узбекистан Еганова Д.А.».

Руководствуясь ст.ст.328, 329 ГПК РФ, судебная коллегия

                        определила:

решение Чеховского городского суда Московской области от 10 января 2012 года отменить, принять новое решение, которым в удовлетворении заявления Еганова Д.А. о признании незаконным решения от 30.09.2011 № 313-р Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков о нежелательности пребывания (проживания) в РФ - отказать.

Председательствующий

Судьи