Судебный акт #1 (Определение) по делу № 33-31976/2018 от 11.10.2018

    Судья Бардин М.Ю.                                                               Дело 33-31976/2018

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по гражданским делам Московского областного суда в составе:

председательствующего судьи Бекловой Ж.В.,

          судей Гулиной Е.М., Мариуца О.Г.,

          при секретаре Крупновой И.Н.,

          рассмотрев в открытом судебном заседании 17 октября 2018 года апелляционную жалобу Головко Д.В. на решение Истринского городского суда Московской области от 27 июня 2018 года по гражданскому делу по иску Головко Д.В. к АО «Санаторий Истра» об установлении факта трудовых отношений,

заслушав доклад судьи Бекловой Ж.В.,

объяснения представителя истца,

    УСТАНОВИЛА:

Головко Д.В. обратилась в суд с иском к АО «Санаторий Истра» и, с учетом уточнения исковых требований, просила установить факт возникновения трудовых отношений с ответчиком с 19 февраля 2018 года, обязать ответчика заключить с ней трудовой договор о приеме на работу администратором коммерческого отдела, внести в трудовую книжку запись о работе, уплатить с заработной платы налог на доходы физических лиц, предоставить ей отпуск по уходу за ребенком до достижения возраста полутора лет, взыскать заработную плату за период с 19 февраля 2018 года по 13 марта 2018 года, компенсацию морального вреда в размере 50 000 рублей, пособие по беременности и родам с 14 марта 2018 года по 1 августа 2018 года, взыскивать ежемесячно пособие на ребенка.

    В обоснование требований указала, что 13 февраля 2018 года в поисках работы разместила свое резюме на интернет сайте. 14 февраля 2018 года получила отклик на резюме от АО «Санаторий Истра» в лице коммерческого директора Треногиной А.С., которая пригласила её на собеседование. В ходе собеседования 15 февраля 2018 года ей сообщили о том, что она подходит на вакантную должность администратора службы приема и размещения с зарплатой в размере 20 000 рублей и плавающим графиком работы. Она согласилась.

    Ей было предложено пройти стажировку <данные изъяты>

    Указания от представителя работодателя она получала как устно, так и посредством общения в мобильной программе.

    Было определено её рабочее место - на стойке (ресепшене) в корпусе №8, совместно с основными работниками Татьяной Маркьяновой и Надеждой Перевозчиковой. Она выполняла следующую работу: помогала основному администратору размещать прибывающих отдыхающих по номерам, принимала наличные денежные средства за оказанные санаторием услуги отдыхающим, консультировала отдыхающих по текущим вопросам, выполняла иные поручения основного администратора.

    25 февраля 2018 года Треногина А.С. сообщила, что она успешно прошла стажировку и с 1 марта 2018 году может приступить к работе самостоятельно, оформить трудовые отношения в отделе кадров. При этом она была внесена в график на март 2018, где были определены её рабочие дни.

    1 марта 2018 года она прибыла в отдел кадров, написала заявление о приеме на работу на должность администратора службы приема и размещения АО «Санаторий Истра», передала работнику отдела кадров Шульпекиной О.Г. затребованные документы: трудовую книжку, медицинскую книжку, копию диплома об образовании, копию ИНН, копию страхового свидетельства, фото для оформления анкеты работника. В этот же день она подписала трудовой договор, из текста которого следовало, что её приняли на работу на должность администратора службы приема и размещения с 1 марта 2018 года.

    С приказом о приеме на работу ее не ознакомили, копию трудового договора не дали.

    1 марта 2018 года она отработала полный рабочий день. 4 марта 2018 года и 5 марта 2018 года по указанию Треногиной А.С. работала с 20:00 до 8:00. 6 марта 2018 года пришла в отдел кадров и попросила выдать второй экземпляр трудового договора, однако в этом ей было отказано по причине её беременности. Никаких медицинских противопоказаний к работе на тот период не было.

    Узнав, что ее не допускают к работе, она разнервничалась и обратилась к участковому терапевту Истринской городской больницы, где ей выдан лист нетрудоспособности с 7 марта 2018 года.

    14 марта 2018 года, после выздоровления, она прибыла на работу в АО «Санаторий Истра», пришла в отдел кадров с намерением сдать больничный лист для последующей оплаты. Ей сообщили, что её больничный лист оплате не подлежит.

    16 марта 2018 года она приезжала в АО «Санаторий Истра» и пыталась получить объяснения, однако к директору её не пустили. 30 марта 2018 года вовсе не пустили на территорию санатория.

    До настоящего времени её трудовая книжка хранится у работодателя.

    Ответчик иск не признал. Представитель ответчика в ходе рассмотрения спора пояснял, что Головко Д.В. была приглашена на собеседование. По её просьбе она была ознакомлена с трудовыми обязанностями администратора, однако к выполнению обязанностей она не была допущена. Треногина А.С. является директором коммерческого отдела. Истец была в санатории                 1 марта 2018 года с 8:00 до 17:00. 4 марта 2018 года и 5 марта 2018 года она присутствовала в ночь совместно с руководителем коммерческого отдела, чтобы ознакомить с ночной сменой. Головко Д.В. знакомили с программами, но трудовых отношений не было. Это была устная просьба ознакомления с программами, без подписания документов. Она работала с руководителем коммерческого отдела, заселяла отдыхающих. На февраль-март 2018 года было 2 вакантные ставки. По загрузке нужен был один сотрудник. Заключать трудовой договор может только директор. В настоящее время новый сотрудник принят и работает.

    Решением Истринского городского суда от 27 июня 2018 года в удовлетворении иска отказано.

              Разрешая спор и отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из отсутствия доказательств, подтверждающих, что Головко Д.В. с ведома и по поручению полномочного представителя работодателя была допущена к работе.

    В апелляционной жалобе истец просит решение отменить, как незаконное и необоснованное, и принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных им требований.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит решение подлежащим отмене.

Решение суда должно быть законным и обоснованным                         (ч.1 ст.195 ГПК РФ).

Решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению.

В соответствии с п.3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №23 от 19 декабря 2003 года «О судебном решении» решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

    Настоящее решение суда требованиям закона не соответствует.

    В силу ч.1 ст. 37 Конституции Российской Федерации труд свободен; каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

    Свобода труда проявляется, в частности, в имеющейся у гражданина возможности свободно распорядиться своими способностями к труду, т.е. выбрать как род занятий, так и порядок оформления соответствующих отношений и определить, будет он ли осуществлять предпринимательскую деятельность, поступит на государственную службу, заключит трудовой договор либо предпочтет выполнять работы (оказывать услуги) на основании гражданско-правового договора. В случае избрания договорно-правовой формы он вправе по соглашению с лицом, предоставляющим работу, остановиться на той модели их взаимодействия, которая будет отвечать интересам их обоих, и определить, какой именно договор будет заключен - трудовой либо гражданско-правовой.

    Таким образом, договорно-правовыми формами, опосредующими выполнение работ (оказание услуг), подлежащих оплате (оплачиваемая деятельность), по возмездному договору, могут быть как трудовой договор, так и гражданско-правовые договоры (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.), которые заключаются на основе свободного и добровольного волеизъявления заинтересованных субъектов - сторон будущего договора.

    В соответствии с ч.4 ст.11 Трудового кодекса РФ, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

    В силу ст.15 Трудового кодекса РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

    Основания возникновения трудовых отношений установлены в             ст.16 Трудового кодекса РФ. К их числу, применительно к настоящему делу, относятся: трудовой договор, заключаемый сторонами в соответствии с настоящим Кодексом, а в случае, если трудовой договор не был надлежащим образом оформлен, - действия работодателя, которые свидетельствуют о фактическом допущении истца к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

    В силу ст.56 Трудового кодекса РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

    Требования к содержанию трудового договора приведены в ст.57 Трудового кодекса РФ, в котором должны быть указаны: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор, место и дата заключения трудового договора. Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: место работы; трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы); дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с данным кодексом или иным федеральным законом; условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя); гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте, условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы); условия труда на рабочем месте; условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Кодексом и иными федеральными законами.

    Статьей 67 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя (часть 1).

    Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома, или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

    В соответствии со ст.68 Трудового кодекса РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

    Анализ действующего законодательства (ст. ст. 56, 61, 65, 66, 67, 68, 91, 129, 135 Трудового кодекса РФ) указывает на то, что фактический допуск работника к работе предполагает, что работник приступил к исполнению трудовых обязанностей по обусловленной соглашением сторон должности и с момента начала исполнения трудовой функции работник подчиняется действующим у ответчика правилам внутреннего трудового распорядка. Оплата труда работника осуществляется работодателем в соответствии с установленным по занимаемой работником должности окладом и действующей у работодателя системой оплаты труда. Работник в связи с началом работы обязан передать работодателю соответствующие документы.

    Из приведенных положений Трудового кодекса РФ также следует, что обязанность по выплате истцу заработной платы могла возникнуть у ответчика только при доказанности того факта, что между сторонами возникли трудовые отношения.

    В силу принципа состязательности сторон (ст.12 ГПК РФ) и требований ч.1 ст.56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.

    В данном случае обязанность доказать возникновение трудовых отношений с ответчиком возложена на истца.

Из материалов дела следует, что Головко Д.В. с 1 марта 2018 года фактически приступила к работе администратора с ведома представителя работодателя – руководителя коммерческого отдела Треногиной А.С.

Должность, на которую была принята истец, администратор с должностным окладом 20 000 рублей, по состоянию на 1 марта 2018 года была вакантна, что подтверждается штатным расписанием (л.д.107).

Головко Д.В. с 1 марта 2018 года в полном объеме выполняла должностные обязанности администратора, подчинялась правилам внутреннего трудового распорядка и установленному графику работы.

    1 марта 2018 года с Головко Д.В. был заключен трудовой договор, она написала заявление о приеме на работу на должность администратора службы приема и размещения АО «Санаторий Истра», передала работнику отдела кадров Шульпекиной О.Г. трудовую книжку, медицинскую книжку, копию диплома об образовании, копию ИНН, копию страхового свидетельства.

Ответчик не оспаривает тот факт, что истец выполняла работу администратора, однако указывает на выполнение работы в качестве ученика, под контролем руководителя коммерческого отдела.

Анализ ч.1 ст.198 Трудового кодекса РФ приводит к выводу, что работодатель - юридическое лицо (организация) имеет право заключать ученические договоры двух видов: 1) с лицом, ищущим работу, 2) с работником данной организации на получение образования без отрыва или с отрывом от работы.

Никакого ученического договора с Головко Д.В. АО «Санаторий Истра» не заключало.

Проверка соответствия кандидата на должность администратора деловым, профессиональным качествам в соответствии с приказом от           29 декабря 2017 года (л.д.97) проводилась с 19 февраля 2018 года.                    1 марта 2018 года истец приступила к самостоятельному исполнению трудовых обязанностей.

Представитель ответчика в предварительном судебном заседании          23 мая 2018 года подтвердил, что трудовая книжка была представлена Головко Д.В. (л.д.77). До сих пор трудовая книжка истца находится у работодателя.

    Истинной причиной нежелания ответчика установить трудовые отношения с истцом являлась беременность Головко Д.В.

    С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о том, что Головко Д.В., работая в АО «Санаторий Истра» с 1 марта 2018 года администратором, фактически выполняла трудовые обязанности под контролем уполномоченного представителя работодателя, с подчинением действующему в организации режиму рабочего времени, с соблюдением техники безопасности, требований об охране труда, определенных работодателем, что в силу ч.2 ст.67 Трудового кодекса РФ свидетельствует о трудовых отношениях между сторонами.

    При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении иска Головко Д.В. нельзя признать правильным, в связи с чем решение суда первой инстанции на основании п.4 ч.1 ст.330 ГПК РФ подлежит отмене с принятием нового решения об удовлетворении указанных исковых требований.

    Согласно ст.136 Трудового кодекса РФ заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.

    Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

На работодателе лежит обязанность по оформлению документов об оплате труда работника, в том числе о размере его заработной платы и ее выплате работнику. Поэтому такие документы (доказательства) должны находиться у ответчика-работодателя, который в силу ст.56 ГПК РФ, ч.2 ст.22 и ст.136 Трудового кодекса РФ обязан доказать, что установленная трудовым договором заработная плата выплачена истцу своевременно и в полном размере.

    Ответчик доказательств выплаты истцу заработной платы не представил.

    За период с 1 марта 2018 года по 13 марта 2018 года в пользу работника надлежит взыскать заработную плату в размере 9 999 руб., исходя из должностного оклада 20 000 рублей в месяц.

    С 14 марта 2018 года по 1 августа 2018 года Головко Д.В. выдан листок нетрудоспособности в связи с беременностью и родами.

    В соответствии с ч.1 ст.255 Трудового кодекса РФ женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам.

    По общему правилу отпуск по беременности и родам предоставляется на 140 календарных дней при одноплодной беременности (п.46, 47, 48, 49, 51 Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 года №624н.

    Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее 6 месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам. Выплачивается пособие по беременности и родам суммарно за весь период отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов.

    В соответствии с п.1 ст.2 Федерального закона от 29 декабря 2006 года №255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее Федеральный закон №255-ФЗ) обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности подлежат граждане Российской Федерации, работающие по трудовым договорам.

    Согласно ст.11 Федерального закона №225-ФЗ пособие по беременности и родам выплачивается застрахованной женщине в размере 100 процентов среднего заработка.

    В силу ч.1 и 5 ст.13 Федерального закона №255-ФЗ назначение и выплата пособий по временной нетрудоспособности осуществляются страхователем по месту работы (службы, иной деятельности) застрахованного лица (за исключением случаев, указанных в частях 3 и 4 настоящей статьи). Для назначения и выплаты пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам застрахованное лицо представляет листок нетрудоспособности, выданный медицинской организацией в установленном законодательством порядке.

    Согласно ст.14 Федерального закона №225-ФЗ пособие по беременности и родам исчисляется исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев работы (службы, иной деятельности) у данного страхователя, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком. Исходя из трудового договора, заключенного с истицей, ее средний заработок составляет 30000 руб. Количество дней в году 360, 125 дней количество рабочих дней по листку нетрудоспособности.

Поскольку с 1 марта 2014 года установлен факт наличия заключенного между сторонами трудового договора, то с работодателя в пользу истца надлежит взыскать пособие по беременности и родам с 14 марта 2018 года по 1 августа 2018 года в размере 43 771 руб. 84 коп.

    Расчет проверен судебной коллегией и признан верным (л.д.69). Ответчиком указанный расчет не оспорен.

    В соответствии с ч.1 ст.256 Трудового кодекса РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.

    На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность) (ч.4 ст.256 Трудового кодекса РФ).

Истец желает воспользоваться правом на предоставление отпуска по уходу за ребенком Головко Я.В., 20 мая 2018 года рождения, до достижения возраста полутора лет.

    Расчет ежемесячного пособия на ребенка в размере 13 684 руб. 25 коп. стороной истца представлен (л.д.69).

    Учитывая, что факт нарушения трудовых прав истца нашел своё подтверждение, судебная коллегия на основании ст.237 Трудового кодекса РФ взыскивает в пользу истца компенсацию морального вреда в размере 1000 рублей. Размер компенсации морального вреда 50 000 рублей судебная коллегия находит необоснованно завышенным.

    Руководствуясь ст.328 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Истринского городского суда Московской области от                                27 июня 2018 года отменить, постановить по делу новое решение.

Установить факт возникновения трудовых отношений между Головко Д.В. и АО «Санаторий Истра» с 1 марта 2018 года.

Обязать АО «Санаторий Истра» внести в трудовую книжку Головко Д.В. запись о приеме на работу 1 марта 2018 года на должность администратора, заключить с Головко Д.В. письменный трудовой договор о приеме на работу администратором с должностным окладом 20 000 рублей, исчислить и уплатить с заработной платы Головко Д.В. налог на доходы физических лиц, предоставить      Головко Д.В. отпуск по уходу за ребенком Головко Я.В., 20 мая 2018 года рождения, до достижения возраста полутора лет.

Взыскать с АО «Санаторий Истра» в пользу Головко Дарьи Вячеславовны заработную плату за период с 1 марта 2018 года по                   13 марта 2018 года в размере 9 999 руб., компенсацию морального вреда в размере 1000 рублей, пособие по беременности и родам с 14 марта 2018 года по 1 августа 2018 года в размере 43 771 руб. 84 коп.

Взыскивать с АО «Санаторий Истра» в пользу Головко Д.В. ежемесячно пособие на ребенка Головко Я.В., 20 мая 2018 года рождения, в размере 13 684 руб. 25 коп. до достижения ребенком возраста полутора лет, до 20 ноября 2019 года.

Апелляционную жалобу Головко Д.В. удовлетворить.

Председательствующий

Судьи