Решение по делу № А40-106960/2010 от 18.10.2010

именем Российской Федерации          

РЕШЕНИЕ

г. Москва

18 октября  2010 г.                                                                Дело №А40-106960/10-139-586

Резолютивная часть решения объявлена 12 октября 2010 г.

Решение в полном  объеме изготовлено  18 октября 2010 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Судьи  Корогодова И.В.

При ведении протокола судебного заседания судьей

рассмотрев  в открытом судебном заседании  дело по заявлению УВД по г.Рязани

к ООО «Омега»

о привлечении  к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ

при  участии:

от заявителя – не явился, извещен

от ответчика – не явился, извещен

                                                              УСТАНОВИЛ:

УВД  по г. Рязани  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении ООО «Омега» к административной ответственности по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, ссылаясь на осуществление ООО «Омега» предпринимательской деятельности без специального разрешения.

Заявитель в судебное заседание не явился. От заявителя в материалах дела имеется ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие. Дело рассмотрено в отсутствие  заявителя в соответствии со ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не воспользовалось предоставленными ему АПК РФ процессуальными правами, отзыв не представило, требования заявителя не оспорило, извещенное надлежащим образом о дате, месте и времени проведения судебного разбирательства, в судебное заседание не явилось, в связи с чем, суд рассматривает дело в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие ООО «Омега». 

 Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, суд признает требование заявителя обоснованным и подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

        Как следует из материалов дела,  30.07.2010 г. сотрудниками ОБППРиИАЗ МОБ УВД по г. Рязани проведена проверка по сообщению, зарегистрированному в КУСП (книге учета сообщений о происшествиях) УВД по г. Рязани за № 14756 от 26.07.2010 г. по факту работы игорного заведения по адресу: г. Рязань, ул. Интернациональная, д. 17, корп. 1, в котором осуществляет предпринимательскую деятельность юридическое лицо ООО «Омега».

В ходе проверки в помещении, расположенном по адресу: г. Рязань, ул.Интернациональная, д. 17. корп. 1, был установлен факт осуществления деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения в игорной зоне.

На момент проверки в указанном помещении находилось 15 электронных автоматов, у которых отсутствовали средства приема-выдачи денежных знаков или их заменителей. Указанные автоматы были подключены к электросети и находились в рабочем состоянии. Согласно предоставленным документам, в помещении по адресу: г.

Рязань, ул. Интернациональная, д. 17, корп. 1, ООО «Омега», согласно договору на проведение лотереи № 22/10 от 01.04.2009 г., заключенного с ООО «Фортуна-Экспресс», осуществляет продажу непериодических изданий в качестве рекламных носителей торговой марки «Фортуна-Экспресс». В целях увеличения объема реализуемого товара, ООО «Фортуна-Экспресс» предоставляет ООО «Омега» право провести стимулирующую лотерею. По условиям лотереи, для того чтобы стать участником лотереи, лицу необходимо совершить следующие действия: приобрести Товар в период с 29.07.2009 г, по 08.07.2010 г., сохранить чек или иной унифицированный документ от покупки Товара, выданный продавцом Товара; предъявить чек и стать участником лотереи. Каждый покупатель купивший Товар ООО «Фортуна-Экспресс» получает подарочные баллы, которые участвуют в розыгрыше на лотерейном оборудовании.

Однако на момент проверки клуба по указанному выше адресу было установлено, что условия проведения лотереи не соблюдаются, и имеет место не проведение лотереи, а деятельность по организации и проведению азартных игр. А именно: участник азартной игры Шаров Михаил Евгеньевич, 1972 г.р., проживающий по адресу: г. Рязань, ул. Советской Армии, д. 28/7, кв. 53, передал денежные средства в размере 100 рублей оператору клуба Катунцевой Светлане Васильевне, 1970 г.р.,проживающей по адресу: г. Рязань, ул. Медицинская, д. 22, кв. 5, которая с помощью электронного ключа внесла на электронный автомат баллы. Количество баллов соответствовало указанной сумме денежных средств. Таким образом, 1 рубль соответствует 1 баллу. После внесения баллов гр-н Шаров М.Е. приступил к игре на данном оборудовании посредством нажатия на кнопки, тем самым самостоятельно запускал процесс игры, устанавливал размер ставки, количества линий, по которым она выставляется, выходил в меню удвоения баллов, самостоятельно играл в нем. То есть размер ставки не зависит от воли организатора. Электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, в свою очередь, само определяет размер выигрыша случайным образом, в связи с чем организатор не может гарантировать получение хотя бы одним из игроков максимальной или минимальной суммы выигрыша призового фонда.

           Так же в процессе игры участником делаются ставки, от величины которых в конечном итоге зависит сумма выигрыша. В качестве соглашения о выигрыше выступает приобретение игроком товара за определенную сумму в обмен на возможность делать ставки на электронном оборудовании. При этом приобретение товара на определенную сумму фактически представляет собой приобретение призовых баллов, составляющих максимальную сумму первоначальной ставки.

Риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных посредством приобретения товара призовых баллов, игрок может лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное.

Согласно п. 1 и п. 8 статьи 2 Федерального закона «О лотереях», лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным, предусмотренным условиями лотереи, способом. Проведение лотереи - это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договора с оператором лотереи, изготовлением лотерейных билетов, изготовлением лотерейного оборудования, программных продуктов и иных необходимых для проведения лотереи договоров с участником лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 ст. 3 Федерального закона «О лотереях», стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы в призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи. В соответствии со ст. 8 этого закона, размер выигрышей определяется организатором лотереи в условиях (в процентах от выручки от проведения лотереи), условия лотереи помимо прочего должны включать размеры лотерейных ставок.

В данном случае информация о призовом фонде организатора проводимой лотереи в условиях проведения лотереи отсутствует. Посетитель клуба допускается к игре после внесения платы. Каждый раз, приобретая услугу, игрок получает возможность делать новые ставки. Таким образом, максимальная сумма выигрыша практически не ограничена. Предугадать количество лиц, которые примут участие в лотерее, а так же сумму их выигрыша невозможно, следовательно, невозможно заранее определить размер призового фонда.

          Лотерея предполагает однократное участие в розыгрыше неопределенного круга лиц. В рассматриваемом случае розыгрыш производится многократно для одного конкретного посетителя, путем игры на игровом - лотерейном оборудовании. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что имеет место не розыгрыш лотереи, а проведение азартных игр с помощью игровых автоматов.

          Таким образом, ООО «Омега» фактически осуществляет деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с посетителями, то есть деятельность по проведению азартных игр.

В соответствии с подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, подлежала лицензированию.

На основании ч. 2 ст. 20 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» подпункт 77 пункта 1 статьи 17 утратил силу с 30 июня 2009 года.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ (ред. от 24.07.2009) «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении    изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

В соответствии с ч. 9 ст. 16 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного федеральным законодательством разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1.07.2009 г., за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям названного Федерального закона.

Таким образом, для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр после 01.07.2009 г. требуется соответствующее разрешение. Кроме того, осуществление такой деятельности возможно только в игорных зонах, но на территории Рязанской области с 01.07.2009 г. такое разрешение не может быть выдано, поскольку Рязанская область не является игорной зоной, а деятельность игорных заведений на территории Рязанской области с 01.07.2009 г. прекращена.

В соответствии с п. 6 ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29.12.2006 № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

          Разрешение  на право осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, у ООО «Омега» отсутствует.

Установив необходимые и достаточные, по мнению заявителя, признаки для квалификации действий общества как правонарушения, состав которого описан в диспозиции ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и привлечения ООО «Омега» к административной ответственности УВД по г. Рязани  в отношении ООО «Омега» 13.08.2010г. был составлен протокол об административном правонарушении по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в отсутствии надлежащим образом извещенного представителя ООО «Омега».

   Согласно ч.3 ст.23.1 КоАП РФ судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями, в том числе, ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями.

   Материалы административного производства в отношении ООО «Омега» по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ на основании ч.3 ст.23.1 КоАП РФ направлены для рассмотрения в Арбитражный суд города Москвы.

 В соответствии с ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

  При рассмотрении материалов административного производства в отношении ООО «Омега» оснований для освобождения общества от ответственности судом не установлено, последнее не приняло всех зависящих от него мер по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, в то время как возможность для соблюдения этих норм у него имелась.

  Таким образом, суд пришел к выводу о том, что проведение лотереи фактически представляет собой деятельность по организации и проведению азартных игр.

  Согласно ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

          Доказательств того, что ответчиком были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, ответчиком не представлено и судом не установлено (ст. 2.1 КоАП). Срок привлечения Общества к административной ответственности не истек.

           В связи с чем, имеются все необходимые условия для привлечения заявителя к административной  ответственности на основании ч.2 ст. 14.1.  КоАП РФ.

           Принимая во внимание, что  правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ ответчиком совершено впервые, суд считает возможным установить ООО «Омега» меру административной ответственности в виде минимального размера штрафа, установленного  ч.2 ст.14.1 КоАП РФ – 40 000 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь  ч.2 ст.14.1, ст.ст.23.1, 25.1, 25.4, 28.2, 28.3 КоАП РФ, ст.ст.65, 68, 71, 123, 156, 167-170, 176, 205, 228 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ «░░░░░» (░░░░░░░░░░░ ░░░░░: ░. ░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░, ░. 47, ░░░.1 ░░░░ 1037702019112, ░░░ 7702350418/░░░ 774201001, ░/░ 40702810308020080953 ░ ░░░ «░░░░░░░░░░░░░» ░. ░░░░░░, ░░░ 044525986, ░/░ 30101810600000000986) ░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░.2 ░░.14.1 ░░░░ ░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░ 40 000 ░░░. ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ 16  ░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ «░░░░░», ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░: ░. ░░░░░░,  ░░. ░░░░░░░░░░░░░░░░░, ░. 17, ░░░░. 1.

░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ № 40101810400000010008 ░ ░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░. ░░░░░░, ░░░ 046126001, ░/░ 0 ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ - ░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ (░░░ ░░ ░. ░░░░░░), ░░░ 6230065780, ░░░░░ 61401000000, ░░░ 623001001 ░░░: 18811690040040000140, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ - ░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░  ░░░.

    ░░░░░                                                                                                                              ░░░░░░░░░ ░.░.