Определение по делу № 22-61/2013 (22-5069/2012;) от 17.12.2012

В суде первой инстанции дело слушал судья Шаталина Н.В.

Дело № 22-61/2013

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 15 января 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

Председательствующего Сорокиной Е.А.

Судей: Ковальчука А.С., Швыревой М.Н.

при секретаре: Надыкто И.А.

рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденного Волкова А.А., кассационное представление заместителя прокурора Железнодорожного района г.Хабаровска Терещенко Н.В. на приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 02 августа 2012 года, которым

Волков А. А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:

12.08.2005 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 159 ч. 2 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

04.10.2005 года Железнодорожным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединен приговор от 12.08.2005 года, к отбытию 3 года лишения свободы;

07.11.2005 года Железнодорожным районным судом г.Хабаровска по ст. 158 ч.1 п. «в» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединен приговор от 04.10.2005 года, к отбытию 3 года 6 месяцев лишения свободы;

08.12.2005 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 158 ч.3 УК РФ, 158 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

26.02.2006 года Железнодорожным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.2 п. «а», ст. 161 ч.2 п. «а», ст. 161 ч.2 п. «а» УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединены приговора от 07.11.2005 года и 08.12.2005 года, к отбытию 6 лет лишения свободы;

21.03.2006 года Железнодорожным районным судом г.Хабаровска по ст. 158 ч.3 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединен приговор от 26.02.2006 года, к отбытию 7 лет лишения свободы;

22.03.2006 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1 УК РФ, к 2 годам лишения свободы;

19.04.2006 года Центральным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

06.05.2006 года Краснофлотским районным судом г.Хабаровска по ст. 158 ч.3, ст. 161 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединен приговор от 21.03.2006 года, к отбытию 7 лет 6 месяцев лишения свободы;

06.06.2006 год Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 158 ч.3 УК РФ, к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединены приговоры от 22.03.2006 года, 19.04.2006 года, 06.05.2006 года к отбытию 8 лет лишения свободы;

24.01.2007 года Центральным районным судом г.Хабаровска по ст. 30 ч.3, 161 ч.2 п. «а» УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ присоединен приговор от 06.06.2006 года, к отбытию 8 лет 3 месяца лишения свободы;

29.06.2007 года Центральным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1, 161 ч.2 п. «г», 161 ч.1 УК РФ, к 4 годам 6 месяцам лишения свободы на основании ст. 69 ч.5 УК РФ присоединен приговор от 24.01.2007 года, к отбытию 8 лет 4 месяца лишения свободы;

11.06.2010 года условное освобождение. Постановление Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 02.06.2010 года, освобожден условно-досрочно на 3 года 5 месяцев 14 дней, ст. 79 УК РФ;

10.05.2012 года Краснофлотским районным судом г.Хабаровска по ст. 30 ч.3, 161 ч.1, 161 ч.1, 161 ч.2 п. «г», 228 ч.1, 161 ч.2 п. «г» УК РФ, на основании ст. 69 ч.3 УК РФ, к отбытию 5 лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, на основании ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Центрального районного суда г.Хабаровска от 29.06.2007 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательное наказание назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием в ИК строгого режима;

28.05.2012 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.2 п. «г», 69 ч.5 УК РФ, к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы сроком 1 год (с присоединением наказания по приговору Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 10.05.2012 года) с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 28.05.2012 года. В срок наказания зачтен период отбывания наказания по приговору Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 10.05.2012 года, с 15.04.2012 года по 28.05.2012 года;

04.06.2012 года Центральным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1, ст. 79 ч.7 п. «б», ст. 70 УК РФ (с присоединением наказания по приговору Центрального районным суда г.Хабаровска от 29.06.2007 года), к отбытию 4 года лишения свободы;

19.06.2012 года Центральным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.2 п. «г», ст. 69 ч.3 ст. ч.5 УК РФ (с присоединением наказания по приговору Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 10.05.2012 года), к отбытию 7 лет лишения свободы;

02.07.2012 года Кировским районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1, ст. 79 ч.7 п. «б», ст. 70 УК РФ (с присоединением наказания по приговору от 29.06.2007 года), к отбытию 3 года 8 месяцев лишения свободы;

09.07.2012 года Хабаровским районным судом Хабаровского края по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ, к 3 годам лишения свободы;

10.07.2012 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.2 п. «г», 161 ч.1 69 ч.3 69 ч. 5 УК РФ, год (с присоединением наказания по от 28.05.2012 года) к 8 годам лишения свободы с ограничением свободы сроком 1 с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы сроком на 1 год. Срок наказания исчислен с 10.07.2012 года;

12.07.2012 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

19.07.2012 года Индустриальным районным судом г.Хабаровска по ст. 161 ч.1, 161 ч.1, 161 ч.1, 69 ч.2 УК РФ, к 3 годам лишения свободы.

Осужден:

По ст. 161 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

Ст. 161 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

Ст. 161 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

Ст. 161.ч 1 УК РФ (в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года.

Судебное разбирательство проводилось в особом порядке.

Заслушав доклад судьи Ковальчука А.С., выслушав мнение защитника адвоката Марчак Н.П., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Нудман И. В. полагавшей необходимым решение суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Волков А.А. осужден за открытое хищение имущества принадлежащего ФИО7, открытое хищение имущества принадлежащего ФИО8, открытое хищение имущества принадлежащего ФИО9, открытое хищение имущества принадлежащего ФИО10, открытое хищение имущества принадлежащего ФИО11

Преступления им были совершены во времени, месте и при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании подсудимый Волков А.А. свою вину по предъявленному ему обвинению признал полностью, согласился с предъявленным обвинением в полном объеме, поддержал свое ходатайство, заявленное добровольно и после консультации с защитником о проведении судебного разбирательства в особом порядке.

В кассационной жалобе осужденный Волков А.А., не оспаривая свою вину в совершении преступлений и их квалификацию, поставил вопрос об изменении судебного приговора, со смягчением назначенного ему наказания считая его чрезмерно суровым; просит учесть смягчающие обстоятельства.

В кассационном представлении заместитель прокурора Железнодорожного района г.Хабаровска Терещенко Н.В. просит приговор суда отменить в связи с нарушением норм уголовно-процессуального закона при назначении наказания.

Указывает на то, что при назначении наказания по совокупности преступлений, максимальный срок наказания с учетом положений ч.2 ст. 69 УК РФ не мог превышать 2 года 7 месяцев лишения свободы.

Так же обращает внимание, что суд необоснованно дважды присоединил к вновь назначенному наказанию наказание по приговорам Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 10.05.2012 года и Индустриального районного суда г.Хабаровска от 28.05.2012 года.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия находит приговор суда изменить по следующим основаниям.

Согласно ст. 62 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ) при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 61 ч.1 п.п. «и» и (или) «к» УК РФ в выше указанной редакции федерального закона, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ;

В силу ст. 316 ч.7 УПК РФ и п. 37 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации» от 11 января 2007 года № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» при особом порядке судебного разбирательства наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

При назначении наказания по правилам, предусмотренным ст.62 ч.1 УК РФ, суд в силу ч.7 ст. 316 УПК РФ исчисляет две трети срока наказания от двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

При назначении наказания по правилам, предусмотренным ст.69 ч.2 УК РФ, суд окончательное наказание назначает путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

Приговором суда Волков А.А. осужден по ст.161 ч.1, ст.161 ч.1, ст.161 ч.1 УК РФ (в редакции ФЗ №26 от 27.03.2011 год), санкция которой предусматривает наиболее строгое наказание в виде лишения свободы на срок до четырех лет; в качестве смягчающих обстоятельств суд признал активное способствование раскрытию и расследованию преступления, (ст. 61 ч.1 п. «и» УК РФ), отягчающих обстоятельств по делу не установлено.

С учетом вышеизложенного назначенное осужденному Волкову А.А. по совокупности вышеуказанных преступлений, наказание не может превышать 2 года и 7 месяцев.

Так же суд необоснованно дважды присоединил к вновь назначенному наказанию наказание по приговорам Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 10.05.2012 года и Индустриального районного суда г.Хабаровска от 28.05.2012 года в связи с чем указание на частичное сложение приговора Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 10.05.2012 года подлежит исключению из настоящего приговора.

Помимо изложенного, при назначении осужденному наказания, суд допустил нарушение требований ст. 53 УК РФ, которое судебная коллегия расценивает как существенное, влекущее за собой безусловное изменение приговора.

В соответствии со ст. 53 УК РФ наказание в виде ограничения свободы заключается в установлении судом осужденному определенных законом ограничений.

Однако в нарушение указанных требований закона и сложившейся судебной практики, суд ни по одному из преступлений, за которые назначено ограничение свободы, не назначил какие же именно ограничения установлены для осужденного, что недопустимо и влечет за собой изменение приговора, поскольку наказание осужденному фактически не назначено.

Вид исправительного учреждения осужденному назначен в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 02 августа 2012 года в отношении осужденного Волкова А. А. изменить,

- смягчив назначенное ему наказание в соответствии со ст. 69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний до 2 лет 5 месяцев лишения свободы;

- исключить из резолютивной части приговора указание о назначении наказания по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ в отношении приговора Краснофлотского районного суда от 10.05.2012 года;

- смягчить назначенное Волкову А.А. наказание в соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний до 8 лет 3 месяцев лишения свободы;

- исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указание на назначение Волкову А.А. дополнительного наказания в виде ограничения свободы сроком на 1 год.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Железнодорожного района г.Хабаровска Терещенко Н.В., кассационную жалобу осужденного Волкова А.А. - считать удовлетворенными частично.

Председательствующий: Сорокина Е.А.

Судьи: Швырева М.Н.

Ковальчук А.С.

<данные изъяты>

<данные изъяты>