Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-26/2014 ~ М-22/2014 от 24.03.2014

Дело № 2-26/2014г                                                                                                                                ...

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

10 апреля 2014 года                                                                                     город Петрозаводск

Петрозаводский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего - судьи Долженкова А.В., при секретаре Мозолевской А.С., с участием заявителя Лошкина Д.М, его представителя - адвоката Перова И.Л., помощника военного прокурора Петрозаводского гарнизона Обруча В.П., в открытом судебном заседании, в помещении суда рассмотрел гражданское дело по заявлению военнослужащего войсковой части № .... Лошкина Д.М. об оспаривании решения командира войсковой части №, связанного с исключением заявителя из списков личного состава части, -

У С Т А Н О В И Л:

Лошкин Д.М. в своем заявлении и объяснениях в суде, просит признать незаконным решение командира войсковой части №, связанное с изданием приказа № 1218 от 26.12.2013г. о его исключении из списков части. При этом в обосновании своего заявления Лошкин Д.М. указал, что прибыл в войсковую часть № согласно предписанию военного комиссара .... и был зачислен в списки части с 6 декабря 2013 года, принял дела и должность, приступил к исполнению обязанностей, сдал необходимые документы для начисления денежного довольствия. Однако через некоторое время его вызвал командир и сказал, что он по здоровью не подходит для службы на корабле и предложил самому подыскать себе должность на «берегу». В береговых частях найти себе должность он не смог и 26 декабря 2013 года его исключили из списков части и направили обратно в ..... За указанный период прохождения службы он денежного довольствия не получал.

Представитель заявителя адвокат Перов И.Л. в судебном заседании требования заявителя поддержал и пояснил, что его доверитель в военном комиссариате подписал два экземпляра контракта, которые вместе с личным делом были направлены в войсковую часть №, однако где они сейчас неизвестно. Более того, Лошкин Д.М. хоть и был освидетельствован по категории «Б», однако данное освидетельствование было им лично доставлено в отдел кадров Северного флота, где получено согласование на дальнейшее прохождение службы в войсковой части №, которая является надводным кораблем. Кроме того, за время прохождения военной службы Лошкин Д.М. денежного довольствия не получал, что является грубейшим нарушением Конституции РФ. Сам же приказ об исключении Лошкина Д.М. из списков части издан на основании проекта приказа командующего войсками ЗВО, что противоречит закону.

Командир войсковой части №, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, в суд не прибыл, просил рассмотреть дело в свое отсутствие. При этом, в своем отзыве указал, что Лошкин Д.М. прибыл в войсковую часть № из военного комиссариата для заключения контракта, однако поскольку войсковая часть № является надводным кораблем, то все военнослужащие должны иметь категорию годности к прохождению военной службы «А». Однако, у Лошкина Д.М. данная категория годности «Б», в связи с чем он не мог быть направлен для прохождения службы в войсковую часть №, а поэтому приказы о зачислении в списки части и исключении из списков части Лошкина Д.М. какого-либо правового значения не имеют, так как с ним контракт о прохождении военной службы не заключался. Более того, сам Лошкин Д.М. каких-либо претензий к командованию части не имел.

Помощник военного прокурора Петрозаводского гарнизона Обруч В.П. в своем заключении полагал необходимым удовлетворить требования Лошкина Д.М., поскольку заявитель фактически был зачислен в списки части, принял дела и должность и исполнял свои обязанности, тем более, что приказ заместителя министра обороны РФ о назначении его на должность не отменен.

Заслушав объяснения заявителя, его представителя, заслушав мнение помощника военного прокурора, исследовав материалы, имеющиеся в деле, военный суд приходит к выводу, что заявление Лошкина Д.М. подлежит удовлетворению.

Как видно из отношения командира войсковой части № от 3 октября 2013 года, должностное лицо просит оформить установленным порядком и направить для дальнейшего прохождения военной службы прапорщика запаса Лошкина Д.М., при этом провести медицинское освидетельствование по графе «А».

Согласно окончательному медицинскому освидетельствованию от 31.10.2013г. Лошкин Д.М. «Б» - годен к военной службе с незначительными ограничениями. При этом, по заключению врача.... Лошкин Д.М. не годен к службе на под- и надводных кораблях.

Как пояснил в судебном заседании свидетель Ж.., он является офицером пункта отбора на военную службу по контракту по .... и занимался призывом на военную службу по контракту прапорщика Лошкина Д.М. из запаса. В ходе подготовительных мероприятий было установлено, что категория годности Лошкина Д.М. к военной службе «Б», т.е. с незначительными ограничениями, но для службы на надводных кораблях Лошкин Д.М. не подходил, в связи с чем, ему было предложено съездить в отдел кадров Северного Флота для согласования данного вопроса и в случае получения положительного решения его документы будут подготовлены для заключения с ним контракта. Лошкину Д.М. было выдано личное дело, с которым он съездил в отдел кадров Северного Флота и вернулся оттуда с положительной резолюцией начальника отдела кадров на отношении, после чего и был подготовлен проект приказа заместителя министра обороны РФ о призыве Лошкина Д.М. на военную службу по контракту. После издания заместителем министра обороны РФ приказа № 456 от 25.11.2013г. Лошкин Д.М. был направлен для заключения контракта в войсковую часть №

Приказом заместителя министра обороны РФ № 456 от 25.11.2013г. заявитель назначен на должность ..... войсковой части № и предписано заключить с Лошкиным Д.М. контракт по прибытию в воинскую часть сроком на три года, при этом, срок его прибытия в часть установлен 6 декабря 2013 года. Так же в данном приказе указано, что основанием для его издания послужило отношение командира войсковой части № от 3.10.2013г., представление начальника пункта отбора на военную службу по контракту по ..... Кроме того, в приказе заместителя министра обороны РФ указано, что дата назначения на должность - день вступления в силу контракта и зачисления в списки части.

Как видно из приказа командира войсковой части № от 6 декабря 2013 года № 1146, .... Лошкин Д.М., призванный на военную службу по контракту, зачислен в списки личного состава части с 6 декабря 2013 года и поставлен на все виды обеспечения. Кроме того, согласно данному приказу заявитель принял дела и должность ..... При этом, основанием для издания данного приказа послужил приказ заместителя министра обороны РФ № 456 от 25.11.2013г., рапорт военнослужащего а так же предписание военного комиссариата .... 3 1574 от 2.12.2013г.

Как пояснил в суде заявитель, он 6 декабря 2013 года прибыл на корабль, сдал свое личное дело, а так же необходимые банковские реквизиты для перечисления денежного довольствия, а так же удержания с него алиментов. В последующем он получил военную форму, приступил к исполнению служебных обязанностей. Кроме того, вместе с личным делом он сдал так же две копии контракта, которые подписал в военном комиссариате.

Как пояснил в судебном заседании свидетель Ж. вместе с личным делом Лошкина Д.М., в войсковую часть № были направлены две копии контракта, подписанные Лошкиным Д.М., для подписания их командиром войсковой части №. Так же свидетель пояснил, что поскольку заявитель был зачислен в списки части, следовательно, командованием было принято решение о заключении с ним контракта, о чем должен быть подготовлен соответствующий проект приказа министра обороны. Почему в личном деле заявителя в настоящее время отсутствуют контракты, которые подписал заявитель, свидетель пояснить не смог, однако указал, что личное дело заявителя в настоящее время выглядит так, что складывается впечатление, что Лошкин Д.М. вообще в войсковой части № не был, в том числе и отсутствует отношение, согласованное с кадровым органом Северного Флота.

Приказом командира войсковой части № от 26 декабря 2013 года № 1218 .... Лошкин Д.М., как негодный к службе в плавсоставе, исключен из списков части и всех видов обеспечения и направлен для постановки на учет в военный комиссариат. При этом, основанием для исключения заявителя из списков части послужил проект приказа командующего войсками ЗВО, справка расчет, рапорт военнослужащего, административное расследование.

Как пояснил в судебном заседании Лошкин Д.М., ему командиром войсковой части № было предложено самому найти себе воинскую должность в береговых частях, однако ему это сделать не удалось. Более того, как пояснил в суде Лошкин Д.М., какой-либо конкретной должности в .... ему не предлагалось, а рапорт о выдаче ему проездных документов и отсутствии претензий к командованию 25.12.2013г. он написал потому, что у него закончились денежные средства и необходимо было добраться до дома, а денежное довольствие за период нахождения на корабле ему не выплачивалось.

Согласно п. 18 ст. 5 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ № 1237 от 16.09.1999г., гражданин, обратившийся с заявлением о поступлении на военную службу по контракту непосредственно в воинскую часть, после рассмотрения его кандидатуры может быть направлен для проведения отбора и оформления документов в военный комиссариат, где он состоит на воинском учете (не состоящий на воинском учете - в военный комиссариат по месту жительства).

На такого гражданина оформляется запрос на имя военного комиссара, который подписывается командиром воинской части, с указанием всех необходимых данных.

При этом, в соответствии с п. 19 ст. 5 названного Положения, кандидатура гражданина, прибывшего для заключения контракта в воинскую часть, рассматривается командиром воинской части.

При необходимости по решению командира воинской части кандидат может быть направлен для прохождения медицинского освидетельствования, проведения с ним мероприятий по профессиональному психологическому отбору, проверки уровня его образования, профессиональной и физической подготовки и рассмотрения его кандидатуры аттестационной комиссией воинской части в целях решения вопроса о заключении с ним контракта.

Решение о несоответствии гражданина требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, принимается аттестационной комиссией воинской части при наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 15 настоящей статьи.

Копия решения указанной комиссии должна быть выдана гражданину по его просьбе в течение трех дней со дня принятия решения.

В соответствии со ст. 7 названного Положения, на командира войсковой части, в связи с приемом граждан на военную службу по контракту, возлагаются следующие обязанности, в частности:

- заключение контрактов;

- принятие решений об отказе гражданину в приеме на военную службу по контракту и о возврате соответствующих документов в органы военного управления, направившие эти документы, а также об отправке граждан к месту их жительства.

Таким образом, исходя из исследованных в судебном заседании доказательств, а именно объяснений заявителя и свидетеля, приказа заместителя министра обороны РФ № 456 от 25.11.2013г., приказа командира войсковой части № от 6.12.2013г. № 1146 о зачислении .... Лошкина Д.М. в списки личного состава части, военный суд приходит к выводу, что прапорщик Лошкин Д.М., будучи зачисленным в списки части и принявший дела и должность, фактически с 6 декабря 2013 года проходит военную службу по контракту в войсковой части №.

А поэтому издание командиром войсковой части № приказа № 1218 от 26.12.2013г. об исключении заявителя из списков личного состава войсковой части № при отсутствии приказа уполномоченного лица об увольнении Лошкина Д.М. с военной службы и исключении из списков части, является не законным, а сам приказ подлежащим отмене.

Более того, данный приказ издан в нарушении приказа министра обороны РФ № 350 от 30.09.2002г. «Об организации прохождения военной службы офицерами и прапорщиками (мичманами) в вооруженных силах Российской Федерации», а именно п.п. 22, 23 и 25 названного приказа, т.е. фактически нарушена процедура увольнения заявителя с военной службы. Кроме того, суд так же принимает во внимание и то обстоятельство, что приказ командира войсковой части № от 26.12.2013г. издан на основании проекта приказа командующего войсками ЗВО, что явно свидетельствует о его незаконности, поскольку в материалах дела отсутствует состоявшийся приказ командующего войсками ЗВО в отношении заявителя.

Издание же командиром войсковой части № приказа № 1221 от 27.12.2013г., о внесении изменений в приказ № 1146 от 6 декабря 2013 года после исключения заявителя из списков личного состава, которым фактически изменены как основания, так и существо приказа № 1146, по мнению суда, с учетом объяснений заявителя и показаний свидетеля, свидетельствует о том, что командованием изначально было принято решение о заключении с заявителем контракта, о зачислении в списки части и постановке на все виды обеспечения, о прохождении им службы в войсковой части №. А поэтому издание в последующем в отношении заявителя приказа об исключении его из списков части могло состояться только с соблюдением процедуры увольнения заявителя с военной службы, без проведения которой издание приказа об исключении из списков части Лошкина Д.М. противоречит закону. С учетом изложенного, оснований для издания командиром войсковой части № приказа № 1218 от 26.12.2013г. не имелось, в связи с чем он является не законным и подлежит отмене.

Что же касается ссылки командира войсковой части № на п. 19 ст. 5 Положения о порядке прохождения военной службы, как на основание к изданию приказа об исключении Лошкина Д.М. из списков части, то данный довод военный суд признает необоснованным по следующим основаниям.

Действительно, в соответствии с п. 19 ст. 5 Положения, кандидатура гражданина, прибывшего для заключения контракта в воинскую часть, рассматривается командиром воинской части.

При необходимости по решению командира воинской части кандидат может быть направлен для прохождения медицинского освидетельствования, проведения с ним мероприятий по профессиональному психологическому отбору, проверки уровня его образования, профессиональной и физической подготовки и рассмотрения его кандидатуры аттестационной комиссией воинской части в целях решения вопроса о заключении с ним контракта.

Решение о несоответствии гражданина требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, принимается аттестационной комиссией воинской части при наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 15 настоящей статьи.

Вместе с тем, по убеждению суда, по смыслу указанной правовой нормы, действия командира войсковой части, предписанные п. 19 ст. 5 Положения, при необходимости должны быть выполнены должностным лицом до зачисления гражданина в списки личного состава части, а не после такого зачисления, и как в случае с заявителем после принятия им дел и должности. Проведение же в отношении Лошкина Д.М. заседания аттестационной комиссии 21.12.2013г. какого-либо правового значения не имеет, поскольку оно проведено после зачисления заявителя в списки части.

А поскольку Лошкин Д.М. был зачислен в списки части и принял дела и должность, что подтверждается приказом командира войсковой части 62716 № 1146 от 6.12.2013г. в первоначальной редакции, которая в свою очередь согласуется с объяснениями заявителя и показаниями свидетеля Ж. то соответственно в отношении него, как не отвечающего требованиям по медицинским показателям процедура увольнения с военной службы должна быть проведена с соблюдением требований приказа МО РФ № 350 от 30.09.2002г.

Более того, суд принимает во внимание и то обстоятельство, что действия командования войсковой части № в отношении Лошкина Д.М., связанные с его исключением из списков части без выплаты денежного довольсвтия, противоречат ст. 37 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на труд, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации.

Руководствуясь ст.ст. 194, 198, 199 и 258 ГПК РФ, военный суд, -

Р Е Ш И Л :

Заявление .... Лошкина Д.М., удовлетворить полностью.

Решение командира войсковой части №, связанное с изданием приказа № 1218 от 26.12.2013г. об исключении заявителя из списков личного состава части, признать незаконным.

Обязать командира войсковой части № издать приказ об отмене приказа № 1218 от 26.12.2013г. об исключении ..... Лошкина Дмитрия Михайловича из списков личного состава войсковой части 62716.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Ленинградский окружной военный суд через Петрозаводский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

.....

СУДЬЯ                                                                                                           А.В. Долженков

........

........

........

........

........

........

........в