Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-1377/2014 от 18.08.2014

Дело № 22-1377/2014

Докладчик Феклина С.Г.                               Судья Забелин А.Ю.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

16 сентября 2014 г.      г. Орёл

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе

председательствующего Орловской Ю.В.,

судей Паукова И.В., Феклиной С.Г.,

при секретаре Федорчуке С.А.,

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Ганаженко П.А. на приговор Урицкого районного суда Орловской области от 23 июля 2014 г., которым

Ганаженко ФИО1, <дата> года рождения, уроженец <адрес> <адрес> <адрес>, <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, зарегистрированный по адресу: <адрес> <адрес>, ранее судимый:

24 ноября 2000 г. Урицким районным судом Орловской области (с учетом изменений, внесенных постановлением Ливенского районного суда Орловской области от 02 марта 2004 г. и постановлением Президиума Орловского областного суда от 15 июля 2004 г.) по п.п. «в,г» ч.2 ст. 162, ч.1 ст. 163 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 10 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 02 апреля 2010 г. по отбытии срока;

29 июня 2011 г. Шаблыкинским районным судом Орловской области по ч.1 ст. 161, п.п. «а,б» ч.2 ст. 158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

28 декабря 2011 г. мировым судьей судебного участка Урицкого района Орловской области по ч.1 ст.139 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием 15 % из заработка осужденного, в соответствии с ч.1 ст.71 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ частично присоединено не отбытое наказание по приговору Шаблыкинского районного суда Орловской области от 29 июня 2011 г., окончательно назначено 1 год 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден <дата> по отбытии срока;

10 июня 2014 г. Карачевским районным судом Брянской области по п.п. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ (два эпизода), на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

осужден к лишению свободы:

- по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (эпизод №1 от <дата>г.) к 1году 2 месяцам;

- по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (эпизод №2 от <дата>) к 1 году 6 месяцам;

- по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (эпизод №3 от <дата>) к 1 году 2 месяцам.

    На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 3 года лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г. окончательно постановлено к отбытию 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчислен с <дата>, зачтено наказание, отбытое по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г.

Коротченко ФИО2, <дата> года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, <...>, имеющий <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, <адрес>, <адрес>, ранее судимый:

10 июня 2014 г. Карачевским районным судом Брянской области по п.п. «а,б» ч.2 ст.158УК РФ (два эпизода), на основании ч.2 ст.69 УК РФ окончательно назначено 1 год 3 месяца исправительных работ с удержанием 5 % из заработной платы в доход государства, с применением ст. 73 УК РФ - условно с испытательным сроком 1 год;

осужден по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

Условное осуждение Коротченко ФИО2 по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г. отменено. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, с применением п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ, по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г. окончательно назначено наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчислен с <дата>

Разрешены вопросы о процессуальных издержках и судьбе вещественных доказательств.

Приговор в отношении Коротченко С.А. не обжалован, проверяется в порядке ч. 2 ст. 389.19 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Феклиной С.Г., выступление защитника осужденного Ганаженко П.А. – адвоката Легейда В.В., поддержавшей доводы апелляционной жалобы осужденного Ганаженко П.А. об изменении приговора и смягчении ему наказания, пояснения осужденного Коротченко С.А. об оставлении в отношении него приговора без изменения, выступление защитника Коротченко С.А. – адвоката Образцовой О.А., просившей смягчить наказание ее подзащитному, мнение государственного обвинителя Черниковой Е.Н., полагавшей изменить приговор, судебная коллегия

установила:

Ганаженко П.А. признан виновным:

- в краже <дата> товарно-материальных ценностей на сумму <...> руб. из магазина ПО «<адрес>», совершенной с незаконным проникновением в помещение (эпизод №1);

- в краже <дата> товарно-материальных ценностей на сумму <...> руб. из магазина ПО «<адрес>», совершенной с незаконным проникновением в помещение (эпизод №3);

- в покушении <дата> на кражу имущества из квартиры Пономарева В.Ю., совершенном группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в жилище (эпизод №2).

Коротченко С.А. признан виновным в покушении <дата> на кражу имущества из квартиры Пономарева В.Ю., совершенном группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в жилище (эпизод №2).

Преступления Ганаженко П.А. и Коротченко С.А. совершены в <адрес> <адрес> <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре, который постановлен в особом порядке уголовного судопроизводства по ходатайству подсудимых.

В апелляционной жалобе осужденный Ганаженко П.А., не оспаривая своей вины и квалификации содеянного, просит приговор изменить. Обращает внимание, что судом в приговоре не конкретизировано, по каким правилам, изложенным в ст.68 УК РФ, ему назначено наказание. Полагает возможным с учетом установленных смягчающих наказание обстоятельств применить положения ч.3 ст.68 УК РФ и смягчить ему наказание.

Выслушав стороны, проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 316 УПК РФ судебное заседание по ходатайствам подсудимых Ганаженко П.А. и Коротченко С.А. о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением проведено в порядке, установленном главами 35, 36, 38, 39 и 40 УПК РФ.

Судом соблюдены все условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Вывод об обоснованности обвинения, с которым согласились Ганаженко П.А. и Коротченко С.А. является правильным.

Действия Ганаженко П.А. по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (эпизод №1 от <дата>г. и № 3 от <дата>), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (эпизод №2 от <дата>) и Коротченко С.А. - по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (эпизод №2 от <дата>) судом квалифицированы верно.

Оснований не согласиться с данной квалификацией у судебной коллегии не имеется.

При назначении наказания Ганаженко П.А. и Коротченко С.А. суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенных ими преступлений, категории преступлений, данные о личности каждого из них, а также влияние данного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей, смягчающие наказание обстоятельства, в частности:

- в отношении Ганаженко П.А. – явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления;

- в отношении Коротченко С.А. - явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, а также отсутствие отягчающих обстоятельств.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства в отношении Ганаженко П.А. судом обоснованно признано наличие в его действиях опасного рецидива преступлений.

Назначенное осужденным за каждое преступление наказание является справедливым и соразмерным содеянному. Оснований для применения ч.6 ст. 15, ст.ст. 64,73 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не находит таких оснований и судебная коллегия.

То обстоятельство, что суд при назначении наказания Ганаженко П.А. в приговоре не указал конкретную часть ст.68 УК РФ, не является основанием для отмены либо изменения приговора. Судом были выполнены требования ст.68 УК РФ, регламентирующие правила назначения наказания при рецидиве преступлений. Применение положений, предусмотренных ч.3 ст. 68 УК РФ, является правом, а не обязанностью суда, и они обоснованно не были применены.

Вывод о необходимости назначения осужденным наказания в виде реального лишения свободы суд надлежаще мотивировал в приговоре и, руководствуясь ч.1 ст.58 УК РФ, правильно определил каждому осужденному место отбывания наказания.

Нарушений норм уголовно-процессуального и уголовного законов, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

Вместе с тем, приговор в отношении Ганаженко П.А. и Коротченко С.А. подлежит изменению в связи с нарушением требований Общей части УК РФ (п.1 ч.1 ст.389.18 УПК РФ) при назначении осужденным Ганаженко П.А. и Коротченко С.А. окончательного наказания.

При назначении Ганаженко П.А. окончательного наказания по совокупности преступлений суд ошибочно применил правила ч.3 ст.69 УК РФ, поскольку наказание по совокупности преступлений, являющихся преступлениями средней тяжести и покушением на тяжкое преступление, назначается в порядке, установленном ч.2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07 декабря 2011 г. № 420-ФЗ), которая в отличие от применения судом ч.3 ст.69 УК РФ предусматривает не только принцип сложения наказаний, но и принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, что улучшает положение осужденного.

Принимая во внимание вышеизложенное, судебная коллегия считает необходимым изменить приговор и назначить Ганаженко П.А. наказание по совокупности преступлений, исходя из требований ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных за преступления, предусмотренные п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (эпизод №1), п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (эпизод № 3) и ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ.

Судом правильно принято решение о зачете в срок отбытия Ганаженко П.А. наказания по настоящему приговору время отбытия наказания по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г., однако конкретный период, подлежащий зачету, судом не указан.

Судебная коллегия считает необходимым уточнить резолютивную часть приговора указанием о зачете в срок отбытия Ганаженко П.А. наказания по предыдущему приговору с <дата> по <дата>

Кроме того, суд назначил Коротченко С.А. наказание с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г., по которому он был осужден к 1 году 3 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства условно с испытательным сроком 1 год.

Преступление, за которое осужден Коротченко С.А. по данному делу, совершено <дата>, до вынесения вышеуказанного приговора.

По смыслу закона, если в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила ст. 69 УК РФ применены быть не могут, поскольку в ст. 74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делам исполняются самостоятельно.

Следовательно, назначение осужденному Коротченко С.А. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ противоречит закону, в связи с чем указание об отмене Коротченко С.А. условного осуждения по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г. и применении ч.5 ст. 69 УК РФ подлежит исключению из судебного решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Урицкого районного суда Орловской области от 23 июля 2014 г. в отношении Ганаженко ФИО1 и Коротченко ФИО2 изменить.

Исключить указание о назначении наказания Ганаженко П.А. с применением ч.3 ст. 69 УК РФ.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (эпизод №1), п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (эпизод №3), ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Ганаженко П.А. 2 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г. окончательно назначить Ганаженко П.А. к отбытию 3 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок отбытия Ганаженко П.А. наказания по настоящему приговору наказания, отбытого по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г., с <дата> по <дата>

Исключить указание об отмене Коротченко С.А. условного осуждения по приговору Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г. и о назначении ему окончательного наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений.

Считать Коротченко С.А. осужденным по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговор Карачевского районного суда Брянской области от 10 июня 2014 г. в отношении Коротченко С.А. исполнять самостоятельно.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Ганаженко П.А. – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке главы 47.1 УПК РФ в течение 1 года со дня его вынесения.

Председательствующий

Судьи коллегии