Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-2297/2012 [44У-172/2012] от 10.09.2012

<данные изъяты>

<данные изъяты>

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда надзорной инстанции

г. Ижевск 9 ноября 2012 года

Президиум Верховного Суда УР в составе:

председательствующего Берша С.И.,

членов – Баранова Н.В., Головкова Л.П., Коробейниковой Л.Н.

при секретаре Ананиной Р.В.,

рассмотрел дело в отношении Шельпякова С.О.

Приговором Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 12 марта 2010 года

Шельпяков С.О., ДД.ММ.ГГГГ, уроженец <адрес>, гражданин РФ, <данные изъяты> ранее судимый:

- 11 января 2006 года Октябрьским районным судом г. Ижевска по ч. 2 ст. 162 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. 7 октября 2009 года освобождён по отбытию срока наказания,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 27 июля 2009 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам 9 месяцам лишения свободы, без штрафа, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, с содержанием в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор суда не пересматривался.

В надзорной жалобе осужденный Шельпяков С.О. оспаривает законность состоявшихся судебных решений, просит об их изменении и смягчении назначенного наказания. По мнению осужденного, сотрудники правоохранительных органов нарушили требования Федерального закона РФ «Об оперативной деятельности», поскольку выявив факт сбыта им наркотического средства около 18 часов 22 октября 2009 года, не пресекли его последующих незаконных действий, а продолжая оперативно-розыскные действия, спровоцировали его на дальнейший сбыт наркотических средств около 21 часа 15 минут 22 октября 2009 года. Осужденный ставит вопрос об исключении из приговора суда указание о совершении им незаконного сбыта наркотических средств около 21 часа 15 минут 22 октября 2009 года, о переквалификации его действий на ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и смягчении наказания.

Заслушав доклад судьи Баранова Н.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора суда, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступления заместителя прокурора УР Перевощикова А.И. об изменении приговора суда, Президиум,

     У С Т А Н О В И Л:

    Преступление совершено 22 октября 2009 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

Как усматривается из приговора суда и материалов уголовного дела, в один из дней 2009 года Шельпяков С.О. и неустановленное лицо по имени В. вступили в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотического средства «марихуана» в особо крупном размере массой не менее 153 гр.

В один из дней 2009 года, но не позднее 8 октября 2009 года, лицо по имени В., приобретя при неустановленных обстоятельствах наркотическое средство «марихуана» в особо крупном размере массой не менее 153 гр., во исполнение единого преступного умысла с Шельпяковым С.О. 19 октября 2009 года около 13 часов в салоне автомобиля «Волга», №, припаркованный у дома <адрес>, передало Шельпякову С.О. для последующего сбыта наркотическое средство «марихуана» в особо крупном размере массой не менее 153 гр. Указанное наркотическое средство Шельпяков С.О. по предварительному сговору с лицом по имени В. стал хранить в целях незаконного сбыта по месту своего жительства по адресу: <адрес> до 22 октября 2009 года.

22 октября 2009 года около 18 часов у дома <адрес> Шельпяков С.О., действуя по предварительному сговору с лицом по имени В., незаконно сбыл Г.В.Э. (действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проводимого сотрудниками Управления ФСКН РФ по УР) наркотическое средство «марихуана» в крупном размере массой 82 грамма, упакованное в полимерный пакет.

В продолжение единого преступного умысла 22 октября 2009 года около 21 час. 15 мин. у дома <адрес> Шельпяков С.О., действуя по предварительному сговору с лицом по имени В., незаконно сбыл Г.В.Э. (действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проводимого сотрудниками Управления ФСКН РФ по УР) наркотическое средство «марихуана» в крупном размере массой 71 грамм, упакованное в полимерный пакет.

Судом Шельпяков С.О. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств Г.В.Э.., совершенном группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере

Осужденный Шельпяков С.О. вину в совершении преступлений в ходе судебного заседания признал полностью.

Вина осужденного в незаконном обороте наркотических средств, помимо признательных показаний самого осужденного, подтверждается всей совокупностью исследованных судом доказательств, анализ которых полно и исчерпывающе приведен в приговоре суда, в частности: показаниями свидетеля Г.В.Э., выступавшего в роли покупателя наркотических средств у Шельпякова С.О., свидетеля Г.В.В.., в том числе исследованными судом в соответствии со ст. 281 УПК РФ; свидетеля С.А.Н., Ш.Н.А.., письменными доказательствами, оглашенными и исследованными в судебном заседании, в том числе и материалами о проведении 22 октября 2009 года оперативно-розыскных мероприятий – проверочных закупок наркотических средств, заключениями судебно-химических экспертиз, об отнесении изъятых у осужденного средств к наркотическим, другими материалами уголовного дела.

Суд правильно установил фактические обстоятельства дела, свидетельствующие об умышленном характере действий осужденного по незаконному сбыту им наркотических средств 22 октября 2009 года.

Вместе с тем, осуждение Шельпякова С.О. судом за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере противоречит требованиям закона.

Из материалов дела видно, что оперативной службой Управления ФСКН РФ по Удмуртской Республике в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий была получена информация, свидетельствующая о том, что неустановленное лицо по кличке С., осуществляет сбыт наркотического средства «марихуана» в <адрес> (л.д. 12). Наличие указанной оперативной информации подтвердил в своих показаниях свидетель Г.В.Э. (л.д. 22-23). С целью проверки указанной информации и пресечения преступной деятельности неустановленного лица по кличке С. принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» с привлечением в качестве «покупателя» наркотических средств сотрудника ОС Управления Г.В.Э.Указанное ОРМ проведено на основании постановления от 22 октября 2009 года, утвержденного заместителем начальника Управления ФСКН РФ по Удмуртской Республике (л.д. 13), в соответствии с требованиями ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».

После проведения 22 октября 2009 года около 18 часов "проверочной закупки", в ходе которой была подтверждена ранее полученная оперативная информация и выявлен сбыт Шельпяковым С.О. наркотического вещества «марихуана» массой 82 грамма Г.В.Э., действующему в качестве покупателя, сотрудниками правоохранительных органов 22 октября 2009 года около 21 час. 15 мин. проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие - "проверочная закупка" в отношении Шельпякова С.О. с участием того же лица – Г.В.Э..

В соответствии с положениями п. 2 ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, задачами которой являются:

- выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

- осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;

- добывание информации о событиях иди действиях(бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;

- установление имущества, подлежащего конфискации.

Согласно ст. 7 указанного закона основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются:

наличие возбужденного уголовного дела;

ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;

события иди действия, создающие угрозу государственной военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Однако следует отметить, что после того как 22 октября 2009 года около 18 часов сотрудники полиции уже выявили факт сбыта Шельпяковым С.О. наркотического вещества, они, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, не пресекли его противоправных действий, а вновь, 22 октября 2009 года около 21 час. 15 мин., провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" с привлечением Г.В.Э. в отношении уже известного им лица.

Материалы дела свидетельствуют, что в ходе проведения «проверочной закупки» Г.В.Э., добровольно выступающий в качестве «покупателя» наркотических средств 22 октября 2009 года около 18 часов у дома <адрес>, приобрел наркотическое средство «марихуана» у молодого человека по имени С.. В ходе проведения проверочной закупки Г.В.Э. постоянно находился под наблюдением и контролем оперативных сотрудников ОС Управления, что позволяло им пресечь незаконные действия Шельпякова С.О. уже в рамках указанного оперативно-розыскного мероприятия, однако они этого не сделали и, используя привлеченное лицо – Г.В.Э. 22 октября 2009 года около 21 час. 15 мин., фактически склонили Шельпякова С.О. к дальнейшему незаконному обороту наркотиков.

Из требований справедливого суда, ст. 6 Европейской Конвенции "О защите прав человека и основных свобод" следует, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации правоохранительных органов. В соответствии с положениями ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований процессуального Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, не могут использоваться для доказывания любого обстоятельства, перечисленного в ст. 73 УПК РФ.

Таким образом, по делу усматривается, что оперативно-розыскные мероприятия в виде проверочной закупки наркотических средств у Шельпякова С.О. около 21 часа 15 минут 22 октября 2009 года были проведены при отсутствии предусмотренных ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» законных оснований.

С учетом изложенного, из обвинения подлежит исключению факт сбыта Шельпяковым С.О. наркотического средства «марихуана» массой 71 грамм Г.В.Э., действующему в качестве покупателя, выявленный в результате проверочной закупки, проведенной сотрудниками правоохранительных органов 22 октября 2009 года около 21 час. 15 мин.

В связи со значительным уменьшением первоначального объема обвинения действия Шельпякова С.О. по сбыту Г.В.Э. 22 октября 2009 года около 18 часов наркотического средства «марихуана» массой 82 грамма подлежат квалификации как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а назначенное наказание с учетом установленных фактических обстоятельств и требований ст. 60 УК РФ, подлежит смягчению.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 407,408 УПК РФ, Президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу осужденного Шельпякова С.О. удовлетворить частично.

Приговор Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской республики от 12 марта 2010 года в отношении Шельпякова С.О. изменить.

Исключить его осуждение за незаконные действия с наркотическими средствами в крупном размере массой 71 грамм, совершенные 22 октября 2009 года около 21 час. 15 мин.

Переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ ( в редакции Федерального Закона РФ от 27 июля 2009 года), по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 4 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда в отношении Шельпякова С.О. оставить без изменения, а надзорную жалобу осужденного – без удовлетворения.

Председательствующий С.И. Берш

<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>