Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-979/2012 [44У-503/2012] от 21.05.2012

44-у-979

Судьи: Истомин Д.И.

Воробьев А.В.

Коломников О.А.,

Лунькина Е.В. (докл.)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Тамбовского областного суда

г. Тамбов 21 июня 2012 года

Президиум Тамбовского областного суда в составе:

председательствующего Соседова Е.А.

членов президиума Живоглядова М.В., Коропенко Л.Е., Кочергиной Н.А.

с участием прокурора Гурулева Д.В.

при секретаре Андреевой О.С.

изучив надзорные жалобы осуждённого Киреева С.В.на приговор Советского районного суда Тамбовской области от 2 сентября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 14 октября 2010 года в его отношении,

Заслушав доклад судьи Жердева Э.А., мнение прокурора Гурулёва Д.В., полагавшего изменить обжалуемые судебные решения в отношении Киреева С.В., переквалифицировать его действия с ч.3 ст.30- п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30-ч.1 ст.228.1 УК РФ и снизить назначенное наказание, президиум

УСТАНОВИЛ:

Вышеуказанным приговором от 02.09.2010г. с учётом изменений, внесённых указанным выше кассационным определением от 14.10.2010г.

КИРЕЕВ С.В., *** года рождения, уроженец ***, судимый:

14.10.2009г. Советским районным судом г. Тамбова- с учётом изменений, внесённых постановлением президиума Тамбовского областного суда от 07.06.2012г.- по п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (за каждое из двух преступлений, ч.3 ст.30 - п. «а» ч.2 ст.228.1 и ч.3 ст.69 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы;

считается осуждённым к лишению свободы: по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам, ч.3 ст. 30- п. «а» ч. 2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 4 месяцам, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам 10 месяцам и в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием по приговору от 14.10.2009г. окончательно к 7 годам 4 месяцам в ИК строгого режима;

оправданным за отсутствием состава преступления: по п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за преступление, совершённое 24.06.2009г.; по ч. 2 ст. 232 УК РФ; по трём преступлениям (от 30.06.2009г., 07.07.2009г. и 02.09.2009г.), предусмотренным ч. 3 ст. 30- п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Срок отбывания наказания исчисляется с ***

В отношении Б.Р.В. указанные приговор и кассационное определение в данном надзорном производстве нерассматриваются.

Согласно обжалуемому приговору, с учётом изменений, внесённых указанным выше кассационным определением, Киреев С.В. признан виновным в незаконном сбыте 20.07.2009г. С.А.А. и в покушении 28.07.2009г. на незаконный сбыт тому же лицу наркотического средства (***), совершённых по предварительному сговору с Б.Р.В. При этом передача наркотического средства 28.07.2009г. была осуществлена в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12.08.1995г. (с последующими изменениями).

Постановлением Президиума Тамбовского областного суда от 02.02.2012г. обжалуемые приговор и кассационное определение в отношении Б.Р.В. в части осуждения по ч.3 ст.30-ч.1 ст.228.1 УК РФ (за два преступления от 7 июля и 2 сентября 2009г.) и ч.3 ст.30- п. «а» ч. 2 ст.228.1 УК РФ (за преступление от 28 июля 2009 года) отменены с прекращением производства по уголовному делу в этой части за отсутствием в действиях Б.Р.В. состава преступления.

В надзорной жалобе осуждённый Киреев С.В. заявляет о несогласии с состоявшимися в его отношении судебными решениями, просит возбудить надзорное производство и прекратить в отношении него уголовное дело по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30-п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, и снизить размер назначенного ему наказания, заявляя, что в отношении Б.Р.В. в части осуждения за аналогичное преступление уголовное дело на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ прекращено постановлением Президиума Тамбовского областного суда от 02.02.2012г., так как «доказательства преступления были получены с нарушением УПК РФ и ст.7 Европейской Конвенции».

Проверив истребованное уголовное дело, доводы надзорной жалобы, президиум находит обжалуемые приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.

Вина Киреева С.В. в незаконном сбыте по предварительному сговору с Б.Р.В. 20.07.2009г. С.А.А. наркотического средства (***) и в покушении 28.07.2009г. на незаконный сбыт тому же С.А.А. аналогичного наркотического средства с достаточной полнотой подтверждена проверенными судом и изложенным в приговоре доказательствами, получившими надлежащую оценку. И это не оспаривается.

Действия Киреева С.В. по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (незаконный сбыт по предварительному сговору с Б.Р.В. 20.07.2009г. С.А.А. наркотического средства) судом квалифицированы правильно и такая квалификация в приговоре мотивирована; и что также не оспаривается.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену или изменение обжалуемых приговора и кассационного определения в части осуждения Киреева по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, в имеющихся материалах дела не усматривается.

Наказание за данное преступление (учитывая изменения, внесённые в кассационном порядке) назначено Кирееву С.В. с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, данных о личности, влияния назначенного наказания на исправление осуждённого, смягчающих обстоятельств, при не установлении отягчающих, а также оснований для применения ст.ст. 62ч.1, 64, 73 УК РФ и поэтому признать такое наказание не соответствующим содеянному и явно несправедливым вследствие чрезмерной суровости- нельзя.

Находя неубедительными доводы надзорной жалобы осуждённого об отсутствии в его действиях по факту передачи наркотического средства С.А.А. 28.07.2009г. состава преступления, так как, по его мнению, проведение 28.07.2009г. посредством действий С.А.А. оперативно-розыскного мероприятия – «проверочная закупка» наркотического средства (в шприце с жидкостью объёмом 0,8 мл, являющейся *** в количестве ***), является провокацией преступления со стороны сотрудников правоохранительных органов- президиум исходит из следующего.

Как установлено судом в приговоре, факт передачи 20.07.2009г. Киреевым С.В. и Б.Р.В. по предварительному сговору между ними наркотического средства С.А.А. был выявлен сотрудниками ФСКН в ходе проверки имевшийся оперативной информации о причастности С.А.А. к незаконному обороту наркотических средств, после одновременного задержания Г.В.С. и С.А.А., когда при личном досмотре у последнего был обнаружен шприц с остатками жидкости, который с его слов он за деньги приобрёл у своих знакомых Киреева С. и мужчины по имени Р., и содержимое которого незадолго до задержания он употребил путём внутривенной инъекции.

Результаты физико-химического исследования экспертом остатков жидкости в указанном шприце получены 27.07.2009г.

По данному факту 05.08.2009г. было возбуждено уголовное дело № *** по признакам преступления, предусмотренного ч.1 ст.228.1 УК РФ.

Согласно рапорту от 17.08.2009г., при выполнении поручения следователя проведёнными ОРМ установлено, что лицам незаконно сбывшими С.А.А. 20.07.2000г. наркотическое средство являлись Киреев С.В. и неустановленный гражданин по имени Р.. Предпринимаются ОРМ, направленные на документирование преступной деятельности в сфере незаконного оборота наркотических средств и установления полных данных о личности неустановленного мужчины по имени Р.(т.1, л.д.137-167).

Согласно постановлениям о проведении «оперативного внедрения» и «проверочной закупки», указанные оперативно-розыскные мероприятия проведены на основании соответствующих постановлений от 28.07.2009г. (утверждённых начальником УФСКН России по Тамбовской области) в отношении Киреева С.В. в целях «документирования преступной деятельности Киреева С.В., связанной со сбытом наркотического средства ***, наличия связей с преступными группировками и коррупционными лицами во властных структурах и правоохранительных органах; выявления преступных связей, каналов приобретения и сбыта наркотиков; мест их хранения; способов транспортировки, механизма сбыта; материальных ценностей, приобретенных преступным путём; сбора иной информации, необходимой для выявления фактов и обстоятельств совершения преступления в сфере НОН интересующими лицам, а также учитывая, что иными оперативно-розыскными мероприятиями вышеуказанных целей достичь невозможно». Для осуществления оперативно-розыскных мероприятий привлечён оперативный сотрудник И.В.С. (т.1, л.д.173; 176).

Уголовное дело по факту передачи Киреевым С.В. 28.07.2009г. наркотического средства С.А.А., которое тот впоследствии передал И.В.С.., действующему в роли покупателя наркотического средства в рамках ОРМ проверочная закупка, возбуждено в отношении Киреева С.В. 05.09.2009г. по признакам ст.ст.30 ч.3-228.1ч.1 УК РФ. Задержан Киреев С.В. 02.09.2000г. в порядке ст.ст.91-92 УПК РФ (т.1, л.д. 47-49;168-181).

Отмеченные доказательства (сведения) объективно согласуются с исследованными судом показаниями свидетелей, справками и заключениями экспертов, другими доказательствами.

При таких обстоятельствах не усматривается достаточных оснований полагать, что результаты проведённого 28.07.2009г. в отношении Киреева С.В. оперативно-розыскного мероприятия («проверочная закупка») получены не в соответствии с требованиями закона и не свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшийся независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о не проведении Киреевым С.В. всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния, и, следовательно, о том, что в данном случае имела место провокация преступления.

Уголовное преследование Киреева С.В. по факту передачи им 28.07.2009г. наркотического средства С.А.А. осуществлялось в установленном законом порядке и до 28.07.2009г. последний не был задержан ввиду неустановления к тому моменту достаточных бесспорных оснований для этого.

То обстоятельство, что вышеупомянутым постановлением Президиума Тамбовского областного суда от 02.02.2012г. в отношении Б.Р.В. по тому же факту передачи 28.07.2009г. Киреевым С.В. наркотического средства С.А.А. уголовное дело было прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24 УК РФ, так как выводы суда в приговоре основаны на недопустимых доказательствах, полученных в результате действий сотрудников правоохранительных органов, само по ещё не свидетельствует о безусловной необходимости принятия аналогичного решения и в отношении Киреева С.В.

При таких обстоятельствах исполнителем преступления по факту передачи наркотического средства С.А.А. 28.07.2009г. следует признать только одного Киреева С.В., а поэтому его действия уже не могут быть квалифицированы как совершенные группой лиц по предварительному сговору. Данный квалифицирующий признак подлежит исключению из обвинения в отношении Киреева С.В., а действия последнего по этому эпизоду обвинения следует квалифицировать по ч.3 ст.30- ч.1 ст.228.1 УК РФ- как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.

В связи с переквалификацией его действий на менее тяжкое преступление, подлежат снижению наказания, назначенные Кирееву С.В. как за данное преступление, так и по правилам ч. 3 ст.69 УК РФ.

Кроме того, учитывая изменения, внесённые постановлением президиума Тамбовского областного суда от 07.06.2012г. в приговор от 14.10.2009г. года в отношении Киреева С.В., согласно которым снижен срок окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного указанным приговором по правилам ч.3 ст.69 УК РФ, подлежит снижению и срок окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного Кирееву С.В. настоящим приговором (от 02.09.2010г.) по правилам ч.5 ст.69 УК РФ (с учётом изменений, внесённых кассационным определением от 14.10.2010г.)

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.408 УПК РФ, президиум

п о с т а н о в и л :

Надзорную жалобу осуждённого КИРЕЕВА С.В. удовлетворить частично.

Приговор Советского районного суда г. Тамбова от 2 сентября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 14 октября 2010 года в отношении Киреева С.В. изменить.

Переквалифицировать действия Киреева С.В. по преступлению от 28 июля 2009 года с ч.3 ст.30-п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30-ч.1 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание 4 года лишения свободы.

Снизить наказание, назначенное Кирееву С.В. в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств 20.07.2009г. по предварительному сговору с Б.Р.В.) и ч.3 ст.30-ч.1 228.1 УК РФ (покушение на сбыт наркотических средств 28.07.2009г.) до 6 лет 6 месяцев лишения свободы и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием по приговору от 14.10.2009г. окончательно до 7 лет лишения свободы в ИК строгого режима;

В остальной части те же приговор и кассационное определение в отношении Киреева С.В. оставить без изменения.

Председательствующий