Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 22-334/2017 от 20.02.2017

Дело № 22-334/17 Судья Репина Е.Д.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

15 марта 2017 г. г. Орёл

Орловский областной суд в составе

председательствующего Погорелого А.И.,

при ведении протокола секретарем Барановым А.С.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Гурова А.В. и апелляционное представление и.о. Ливенского межрайонного прокурора Т. на приговор Ливенского районного суда Орловской области от 13 декабря 2016 г., которым

Гуров А.В., <...>, ранее судимый:

- 23.05.2002 Советским районным судом г. Орла (с учетом постановления Ухтинского городского суда Республики Коми от 26.07.2004, постановления Урицкого районного суда Орловской области от 26.12.2006, постановления Советского районного суда г. Орла от 08.11.2011) по ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), с применением ст. 70 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобожден 31.07.2009 по отбытии срока наказания;

- 26.04.2011 Советским районным судом г. Орла по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (два эпизода) (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 20.06.2011 мировым судьей судебного участка №1 Железнодорожного района г. Орла (с учетом приговора Железнодорожного районного суда г. Орла от 10.08.2011) по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ (3 эпизода) (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), с применением ч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 16.08.2011 мировым судьей судебного участка №1 Северного района г. Орла (с учетом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 31.01.2012) по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ), с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 01.09.2011 Советским районным судом г. Орла (с учетом постановления Ливенского районного суда Орловской области от 01.06.2012) по ч. 1 ст. 318 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. Постановлением Ливенского районного суда Орловской области от 01.06.2012 Гурову А.В. назначено окончательное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 09.04.2013 условно-досрочно на 1 год 1 месяц 12 дней;

- 20.11.2014 Мценским районным судом Орловской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Мценского районного суда Орловской области от 20.11.2014 окончательно назначено 6 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Гурову А.В. избрана в виде заключения под стражу. Срок отбывания наказания исчислен с 13 декабря 2016 г. Зачтено в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору Мценского районного суда Орловской области от 20.11.2014 с 4 июля 2014 г. по 12 декабря 2016 г.

Заслушав выступления осужденного Гурова А.В. в режиме видеоконференц-связи и его адвоката Сачкова А.И., поддержавших доводы апелляционной жалобы, государственного обвинителя Токмаковой О.А. об изменении приговора, суд

установил:

по приговору суда Гуров А.В. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено в период с <дата> по <дата> в <адрес> и в <адрес> при обстоятельствах, установленных в приговоре.

В судебном заседании Гуров А.В. согласился с предъявленным ему обвинением.

Дело рассмотрено в особом порядке.

В апелляционном представлении и.о. Ливенского межрайонного прокурора Т. не согласен с приговором суда ввиду неправильного применения уголовного закона. В обоснование указывает, что суд необоснованно назначил Гурову А.В. окончательное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку преступление совершенное Гуровым А.В. являлось продолжаемым, и было окончено после вынесения приговора Мценского районного суда Орловской области от 20.11.2014, по которому Гуров А.В. отбывает наказание. Просит применить при назначении Гурову А.В. наказания положения ст. 70 УК РФ

В апелляционной жалобе (основной и дополнении) осужденный Гуров А.В. не согласен с приговором суда. В обоснование указывает, что суд не уведомил его о дате судебного заседания, а также провел заседание в его отсутствие, так как 23.11.2016 его привезли из СИЗО-1 <адрес> в 14.00 часов. Обращает внимание на то, что судебное заседание состоялось 24.11.2016, где ему вручили постановление о проведении предварительного слушания; суд при назначении наказания учел судимость по приговору от 23.05.2002, которая погашена, а также не учел в качестве обстоятельства, смягчающего наказание явку с повинной; при постановлении приговора нарушены его права, так как защитник З. не присутствовала на оглашении приговора. Просит приговор отменить и направить дело на новое рассмотрение.

Выслушав стороны, проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и представлении, суд приходит к следующему.

Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке особого судопроизводства, с соблюдением требований ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного, суд удостоверился, что он осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, которое было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником, в присутствии последнего, государственный обвинитель не возражал против применения данной процедуры, что нашло свое отражение в протоколе судебного заседания.

Суд первой инстанции правильно пришел к выводу, что обвинение, предъявленное Гурову А.В., с которым он согласился, обоснованно, его действия квалифицированы верно по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

При назначении Гурову А.В. наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные характеризующие личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Суд обоснованно, вопреки доводам осужденного, признал сообщенные Гуровым А.В. в протоколе явки с повинной от <дата> сведения активным способствованием раскрытию и расследованию преступления, поскольку на момент её составления правоохранительные органы располагали сведениями о совершенном преступлении.

Поскольку <дата> Гуров А.В. был извещен о слушании дела, и судебное заседание было отложено для его подготовки, доводы осужденного о нарушении его прав, несостоятельны.

Вопреки доводам Гурова А.В., отсутствие защитника на оглашении приговора, не является нарушением права на защиту.

Доводы осужденного в жалобе о том, что судимость по приговору от 23.05.2002 погашена, несостоятельны, поскольку Гуров А.В. был осужден по приговору от 23.05.2002 за тяжкое преступление, освобожден 31.07.2009 по отбытии срока наказания, поэтому на момент совершения преступления в период с <дата> года по <дата> судимость по приговору от 23.05.2002 погашена не была.

Суд в приговоре мотивировал выводы о необходимости назначения Гурову А.В. наказания в виде реального лишения свободы.

Суд первой инстанции обоснованно, не нашел оснований для применения ст. 64, 73 УК РФ, суд апелляционной инстанции, таких оснований также не усматривает.

Вид исправительного учреждения назначен в соответствии с требованиями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония строгого режима.

Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании п. 3 ст. 389.15, п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК ввиду неправильного применения уголовного закона.

Суд установил, что на момент окончания инкриминируемого продолжаемого преступления - <дата>, Гуров А.В. был осужден приговором Мценского районного суда Орловской области от 20 ноября 2014 г. к лишению свободы, которое не отбыл.

По смыслу закона при осуждении лица за длящееся или продолжаемое преступление, которое началось до и продолжалось после вынесения приговора, по которому это лицо осуждено и не отбыло наказание, за совершение длящегося или продолжаемого преступления по второму приговору суд должен назначить наказание по правилам статьи 70 УК РФ.

Эти требования закона суд первой инстанции нарушил, поскольку при назначении осужденному окончательного наказания применил положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, вместо ст. 70 УК РФ.

В связи с изложенным, при назначении Гурову А.В. окончательного наказания следует применить положения ст. 70 УК РФ, а также учесть, что неотбытая им часть наказания по приговору от 20.11.2014 на момент постановления приговора составляла 3 года 21 день.

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора указание о назначении Гурову А.В. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и о зачете наказания, отбытого по приговору Мценского районного суда Орловской области от 20.11.2014 с 4 июля 2014 г. по 12 декабря 2016 г. в срок отбывания наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

постановил:

приговор Ливенского районного суда Орловской области от 13 декабря 2016 г. в отношении Гурова А.В. изменить:

- исключить из приговора указание о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Мценского районного суда Орловской области от 20.11.2014 и окончательно Гурову А.В. назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- исключить из приговора указание о зачете в срок отбывания наказания Гурову А.В. наказания, отбытого по приговору Мценского районного суда Орловской области от 20.11.2014 с 4 июля 2014 г. по 12 декабря 2016 г.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Гурова А.В. - без удовлетворения.

Председательствующий