Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-1438/2015 [44У-165/2015] от 08.06.2015

Судья Пищукова О.В.                                        Дело № 44у-165/15 Судебная коллегия: Игнатьев Д.Б. (докладчик),

Новиков А.В., Логинова Г.Ю.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 327

Президиума Московского областного суда

    Московская область г. Красногорск                       8 июля 2015 года

Президиум Московского областного суда в составе

Председательствующего Бокова К.И.

членов президиума: Виноградова В.Г., Мязина А.М., Гаценко О.Н., Овчинниковой Л.А.

при секретаре Шабанове В.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Колесникова А.А. о пересмотре приговора Домодедовского городского суда Московской области от 11 сентября 2014 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 23 октября 2014 года.

Приговором Домодедовского городского суда Московской области от 11 сентября 2014 года

Колесников А.А., родившийся <данные изъяты>, уроженец <данные изъяты>, ранее судимый:

- 11.09.2009 г. по пп. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожден 27.07.2010 г. по отбытии срока наказания,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ №87 от 19.05.2010 года) к 4 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ №87 от 19.05.2010 года) к 4 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначено наказание в виде 5 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 13 августа 2014 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 23 октября 2014 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Колесников А.А. просит об изменении приговора, смягчении наказания, поскольку судом не в полной мере учтены имеющиеся по делу данные о личности, семейном положении, состоянии его здоровья.

    Заслушав доклад судьи Московского областного суда Овчинниковой Л.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, мотивы, послужившие основанием для передачи уголовного дела на рассмотрение президиума, выслушав адвоката Бутрова Е.И., поддержавшего доводы жалобы об изменении судебных решений и снижении наказания, мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В. о необходимости изменения судебных решений, президиум,

УСТАНОВИЛ:

Колесников А.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, а также покушении на незаконный сбыт наркотического средства.

Преступления совершены при следующих обстоятельствах, установленных судом:

23 мая 2012 года в период с 18 часов 10 минут до 18 часов 30 минут, Колесников А.А., действуя из корыстных побуждений, с целью последующего сбыта третьим лицам наркотического средства на автобусной остановке перед поворотом на поселок <данные изъяты> незаконно приобрел за 1 000 рублей инъекционный шприц с находящимся внутри него наркотическим средством - кустарно изготовленным препаратом из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, массой не менее 0,127 гр, хранил при себе.

В это же день в период с 20 часов 45 минут до 20 часов 50 минут в рамках проводимого сотрудниками ОБНОН УМВД России по г/о Домодедово Московской области оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка», Колесников А.А. около <данные изъяты> незаконно сбыл за 1000 рублей С.Ф.С., выступавшему в роли «покупателя» наркотического средства данный шприц, с находящейся внутри жидкостью, которая является наркотическим средством - кустарно изготовленным препаратом из эфедрина или из препаратов, содержащих эфедрин, в количестве 0,127 гр.

Таким образом, Колесников А.А. не смог довести свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства до конца, по независящим от него обстоятельствам.

Он же, 23 мая 2012 года в период с 18 часов 10 минут до 18 часов 30 минут на автобусной остановке перед поворотом на поселок <данные изъяты> незаконно приобрел один сверток из фольгированной бумаги с находящимся внутри веществом, содержащим в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин), массой 2,93 гр, в крупном размере, который стал незаконно хранить в правом боковом кармане толстовки с целью личного употребления.

В ходе личного досмотра Колесникова А.А. 23 мая 2012 года в период с 20 часов 45 минут до 20 часов 50 минут после проведенного ОРМ «проверочная закупка» данное наркотическое вещество было обнаружено и изъято.

Президиум, проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационной жалобы, считает необходимым изменить состоявшиеся судебные решения в соответствии со ст. 401.15 УПК РФ в связи с нарушением уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

В соответствии со ст. 7, 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым в случае, если он постановлен в строгом соответствии с уголовно-процессуальным законом и основан на правильном применении уголовного закона.

Приговор в отношении Колесникова А.А. постановлен в особом порядке в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ.

При рассмотрении дела судом соблюдены требования уголовно-процессуального закона, в частности положения ст. 314-316 УПК РФ. Суд пришел к обоснованному выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действия Колесникова А.А. квалифицированы по ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства правильно, наказание за данное преступление назначено соразмерно содеянному, данным о личности виновного и является справедливым и соответствует положениям ст. 60 ч.3 УК РФ.

Однако при квалификации действий Колесникова А.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции ФЗ №87 от 19.05.2010 года судом неправильно применен уголовный закон.

В соответствии с положениями с ч.1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

Колесников А.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере - вещества, содержащего в составе героин (диацетилморфин), массой 2,93 гр. 23 мая 2012 года.

Квалифицируя действия Колесникова А.А. по ч.2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010 N 87-ФЗ), суд не принял во внимание, что ч. 2 ст. 228 УК РФ предусматривает ответственность за действия, связанные с незаконным приобретением и хранением без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, суд оставил без внимания, что Колесников А.А. обвинялся в совершении указанных действий в отношении наркотических средств в крупном размере, что предусмотрено ч.1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010 N 87-ФЗ).

При таких обстоятельствах действия Колесникова А.А. подлежат переквалификации с ч.2 ст. 228 УК РФ на ч.1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010 N 87-ФЗ).

Назначая наказание Колесникову А.А. по ч.1 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010 N 87-ФЗ)., президиум учитывает требования ст. 6, 43, 60 УК РФ, данные о личности Колесникова А.А., смягчающие наказание обстоятельства: состояние здоровья, полное признание вины и раскаяние в содеянном, наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений.

С учетом вносимых изменений из судебных решений подлежит исключению указание о назначении Колесникову А.А. наказания по совокупности преступлений по правилам ч.3 ст.69 УК РФ, поскольку Колесников А.А. совершил преступление небольшой тяжести и покушение на тяжкое преступление, что влечет применение положений ч.2 ст.69 УК РФ.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенных Колесниковым преступлений, данных о личности и обстоятельств, влияющих на вид и размер наказания, установленных судом первой инстанции, президиум при назначении наказания по ч.2 ст. 69 УК РФ применяет принцип частичного сложения наказаний.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, президиум,

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационную жалобу осужденного Колесникова А.А. удовлетворить частично.

Приговор Домодедовского городского суда Московской области от 11 сентября 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 23 октября 2014 года в отношении Колесникова А.А. изменить.

Переквалифицировать действия Колесникова А.А. с ч.2 ст. 228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010 N 87-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.

Исключить указание о назначении Колесникову А.А. наказания на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228, ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в ред. ФЗ от 19.05.2010 N 87-ФЗ), путем частичного сложения окончательно назначить Колесникову А.А. наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий                                                                     К.И. Боков