Решение по делу № 12-70/2017 от 09.10.2017

Дело № 12-70/2017

РЕШЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

01 ноября 2017 года                            п. Ясногорск

    Судья Оловяннинского районного суда Забайкальского края Набережнева Н.В., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Шестопаловой Г.А. на постановление № от дата. начальника миграционного пункта ОМВД России по *** <данные изъяты> П по делу об административному правонарушении, предусмотренном ч.4 ст.18.9 КоАП РФ в отношении должностного лица-

Шестопаловой , дата г.р., уроженки ***, зарегистрированной по месту жительства ***, <данные изъяты>.

УСТАНОВИЛ:

    Постановлением № от дата. начальника миграционного пункта ОМВД России по *** должностное лицо Шестопалова Г.А. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.18.9 КоАП РФ и подвергнута административному наказанию в виде штрафа в размере 40 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, Шестопалова Г.А. подала жалобу, в которой она, не оспаривая виновность и квалификацию своих действий, просит применить к рассматриваемому делу ст.4.1.1 КоАП РФ и заменить административный штраф на предупреждение, так как нарушение совершено ею впервые, факт причинения вреда, а также угроза причинения вреда, установленные п.2 ст.3.4 КоАП РФ отсутствуют.

    В судебном заседании Шестопалова Г.А. доводы, изложенные в жалобе, поддержала, просила удовлетворить.

    Начальник миграционного пункта ОМВД России по *** П в судебном заседании возражала против доводов жалобы, считает, что постановление вынесено законно, оснований для замены административного наказания не имеется.

    Проверив материалы дела об административном правонарушении, изучив доводы жалобы, с учетом ч. 2 ст. 30.16 КоАП РФ, согласно которой судья, принявший к рассмотрению жалобу, в интересах законности может проверить дело об административном правонарушении в полном объеме, прихожу к следующему.

Согласно статье 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В силу статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении обязательному выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия, виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

В силу ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с ч.4 ст.18.9 КоАП РФ неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Под принимающей стороной согласно п. 7 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 18 июля 2006 года N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ" понимается гражданин РФ, постоянно проживающие в РФ иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо, филиал или представительство юридического лица, федеральный орган государственной власти, орган государственной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления, дипломатическое представительство либо консульское учреждение иностранного государства в РФ, международная организация или ее представительство в РФ либо представительство иностранного государства при международной организации, находящейся в РФ, у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает или осуществляет трудовую деятельность (находится).

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 20 Федерального закона от 18 июля 2006 года N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания должно быть представлено в орган миграционного учета принимающей стороной или в случаях, предусмотренных частями 3, 3.1 и 4 статьи 22 настоящего Федерального закона, непосредственно данным иностранным гражданином не позднее семи рабочих дней со дня его прибытия в место пребывания - в случае, если данный иностранный гражданин временно проживает или временно пребывает в Российской Федерации.

Согласно протоколу об административном правонарушении № от дата.    дата. в 12.00 в помещении миграционного пункта ОМВД России по ***, находящегося по адресу: *** ходе служебной деятельности сотрудниками МП выявлен факт нарушения миграционного законодательства, допущенный должностным лицом ООО «*» гражданкой РФ Шестопаловой , дата г.р. Шестопалова Г.А. являясь должностным лицом ООО «*» дата. обратилась с уведомлением о постановке на миграционный учет гражданина КНР ФИО8 дата г.р. при проверке документов было установлено: согласно миграционной карте гражданина КНР ФИО9 границу он пересек дата. приехал в *** дата. Гражданин КНР ФИО10 приехал в *** для осуществления трудовой деятельности и до дата. не был поставлен на миграционный учет. Согласно Постановлению Правительства РФ №9 от 15.01.2007г. «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ» ст.20 иностранные граждане, временно пребывающие в РФ, а равно постоянно или временно проживающие в РФ, при нахождении в месте пребывания, не являющемся их местом жительства, обязаны встать на учет по месту пребывания не позднее 7 рабочих дней со дня его прибытия в место проживания. Должностным лицом Шестопаловой Г.А. эта функция осуществлена не была, то есть она совершила административное правонарушение, предусмотренное ч.4 ст.18.9 КоАП РФ.

Из объяснений Шестопаловой Г.А., указанных в протоколе об административном правонарушении следует, что она является должностным лицом ООО «*», гражданин КНР ФИО11 прибыл на объект строительства в *** дата., уведомление о постановке его на учет в течение 7 дней подать не представлялось возможным, в связи с ее отъездом в ***. Замечаний на протокол Шестопалова Г.А. не имеет, копия протокола ею получена дата.

Согласно визе № принимающей стороной иностранного гражданина КНР ФИО12 в РФ является ООО «*».

Постановлением № от дата. начальника миграционного пункта ОМВД России по *** должностное лицо Шестопалова Г.А. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.18.9 КоАП РФ и подвергнута административному наказанию в виде штрафа в размере 40 000 рублей.

При вынесении вышеуказанного постановления – начальником миграционного пункта ОМВД России по *** установлено, что согласно доверенности от дата. выданной директором ООО «*» ФИО3, на Шестопалову Г.А. возложена обязанность совершать действия, связанные с оформлением документов, а именно постановкой на миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства по месту пребывания, оформлении разрешения на работу, а также иные документы, необходимые для иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность в РФ (работников ООО «*»).

В соответствии со статьей 2.4 КоАП административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Согласно примечанию к вышеуказанной статье, под должностным лицом в настоящем Кодексе следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, арбитражные управляющие, а также совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями 9.22, 13.25, 14.24, 14.25, 14.55, 14.56, частью 3 статьи 14.57, 14.61, 14.63, 14.64, 15.17 - 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.26.1, 15.26.2, 15.29 - 15.31, 15.37, 15.38, частью 9 статьи 19.5, статьями 19.7.3, 19.7.12 настоящего Кодекса, члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций), счетных комиссий, ревизионных комиссий (ревизоры), ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, физические лица, являющиеся учредителями (участниками) юридических лиц, руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов организаций, являющихся учредителями юридических лиц, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие функции члена комиссии по осуществлению закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, контрактные управляющие, работник контрактной службы, совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями 7.29 - 7.32, 7.32.5, частями 7, 7.1 статьи 19.5, статьей 19.7.2 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие функции по организации и осуществлению закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, в том числе члены комиссии по осуществлению закупок, совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьей 7.32.3, частью 7.2 статьи 19.5, статьей 19.7.2-1 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие функции члена лицензионной комиссии и совершившие административное правонарушение, предусмотренное статьей 19.6.2 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное. Лица, осуществляющие функции по организации и проведению обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, в том числе члены конкурсной комиссии, аукционной комиссии, совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьей 7.32.4 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие деятельность в области оценки пожарного риска (аудита пожарной безопасности), совершившие административные нарушения, предусмотренные частью 9 статьи 20.4 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица.

В соответствии с п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 г. N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий", под организационно-распорядительными функциями следует понимать полномочия должностного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава и определением трудовых функций работников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п. К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия (например, по выдаче медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии).

Согласно п. 5 названного Постановления, как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием).

Тем самым, выводы о наличии вины должностного лица в совершении административного правонарушения должны основываться исходя из его организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций, на пунктах должностной инструкции, либо иного акта, определяющего полномочия должностного лица.

Согласно срочному трудовому договору № от дата. Шестопалова Г.А. принята на должность <данные изъяты> в ООО «**» в подразделение <данные изъяты>. Договор Шестопаловой Г.А. с ООО «**» является основным, срочным до дата., вступившим в силу с дата. Тем самым Шестопалова Г.А. является работником ООО «**», ее права и обязанности указанный в договоре, а также ее должностная инструкция <данные изъяты> в ООО «**» не предусматривают обязанности Шестопаловой Г.А. совершать действия, связанные с оформлением документов, а именно по постановке на миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства по месту пребывания, оформлению разрешения на работу, а также иных документов, необходимых для иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность в РФ (работников ООО «*»).

Доказательств, подтверждающих, что Шестопалова Г.А. при этом является должностным лицом ООО «*», а именно трудового договора, заключенного между нею и ООО «*», должностной инструкции, либо является руководителем этого общества, в материалах дела не представлено. Из представленной доверенности усматривается то, что директором ООО «*» является ФИО3

Таким образом, поскольку материалы дела не содержат документального подтверждения о возложении на Шестопалову Г.А. организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, она не может быть признана должностным лицом именно ООО «*» и субъектом вмененного правонарушения. При таких обстоятельствах, Шестопалова Г.А. не относится к должностным лицам, указанным в примечании к ст. 2.4 КоАП РФ, то есть не является субъектом вменяемого ей правонарушения.

Следовательно, в ее действиях отсутствует состав административного правонарушения, что в силу п.2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ является одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах постановление административного органа подлежит отмене по основаниям, предусмотренным п. 3 ч. 1 статьи 30.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

С учетом изложенного и руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, судья

РЕШИЛ:

░░░░░░░░░░░░░ № ░░ ░░░░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░ *** ░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░.4 ░░.18.9 ░░░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ – ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░. 2 ░. 1 ░░. 24.5 ░░░░ ░░ ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░ 10 ░░░░░, ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░.

░░░░░             ░░░░░░░░░░░ ░.░.