Судебный акт #1 (Решение) по делу № 12-374/2020 от 07.07.2020

Дело №12-374/2020

УИД: 18RS0003-01-2020-000397-12

РЕШЕНИЕ

30 сентября 2020 года                                                                                         г. Ижевск

Судья Октябрьского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики Чуркина Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Общероссийской Общественной организации «Российское Авторское Общество» (РАО) на постановление начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Гарант-Телесети» и решение руководителя Управления Роскомнадзора по УР Лапина М.А. от <дата> об оставлении без изменения постановления начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> о прекращении производства по делу об административном правонарушении,

установил:

постановлением начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> прекращено производство по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Гарант-Телесети» по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения. <дата> решением руководителя Управления Роскомнадзора по УР Лапина М.А. постановление начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> о прекращении производства по делу об административном правонарушении оставлено без изменения.

Общероссийской Общественной организации «Российское Авторское Общество» (РАО) подана жалоба, в которой заявитель просит отменить вышеуказанное постановление и решение и направить дело на новое рассмотрение. Жалоба мотивирована тем, что

ООО «Гарант-Телесети» являясь оператором связи извлекает доход с абонентской платы своих абонентов до которых доставляет сигнал связи кабельного телевидения. Договоры с вышеперечисленными телекомпаниями на вещание их телеканалов ООО «Гарант-Телесети» заключает с целью привлечения абонентов в свою кабельную сеть в целях извлечения дохода от своей коммерческой деятельности. При этом, в рамках своей коммерческой деятельности ООО «Гарант-Телесети» нарушает авторские права правообладателей и незаконно уклоняется от заключения договоров с РАО. То есть, действия ООО «Гарант-Телесети» и его руководителей подпадают под административную ответственность по ст. 7.12 КоАП РФ.

Кроме того, ООО «Гарант-Телесети», является одновременно и вещателем, и оператором связи, так как имеет договоры с телекомпаниями на вещание их контента, а также является вещателем собственного телеканала, и поэтому ООО «Гарант-Телесети» становится обязанным выплачивать авторское вознаграждение в РАО в пользу правообладателей от дохода, которое оно извлекает от своей коммерческой деятельности как оператор связи кабельного телевидения. А уклонение от оплаты авторского вознаграждения согласно требованиям действующего законодательства РФ со стороны ООО «Гарант-Телесети» и его руководителей подпадает под ответственность по ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ.

Деятельность ООО «Гарант-Телесети» является коммерческой, направленной на извлечение дохода от абонентской платы абонентов сети кабельного телевидения благодаря расширения сетки вещания в кабельной сети. В связи с этим, извлечение дохода ООО «Гарант-Телесети» от основной деятельности - оператор связи кабельного телевидения, тесно и неразрывно взаимосвязано с коммерческой деятельностью по телевещанию как собственного, так и иных телеканалов.

Согласно п. 94 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»" под сообщением в эфир или сообщением по кабелю, то есть под сообщением произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению, следует понимать, как прямую трансляцию произведения из места его показа или исполнения, так и неоднократное сообщение произведения для всеобщего сведения. Сообщение произведения в эфир или по кабелю производится теле- или радиокомпанией в соответствии с условиями заключенного между ней и правообладателем или организацией по управлению правами лицензионного договора.

В рамках административного расследования Управление Роскомнадзора по УР не затребовало договоры, заключенные между ООО «Гарант-Телесети» и телекомпаниями <данные изъяты> в сети кабельного телевидения ООО «Гарант-Телесети».

К числу иных нарушений авторских прав относится, в том числе, сообщение музыкальных произведений по кабелю по телевидению, а также ретрансляция произведений, если данные действия совершаются лицом для извлечения прибыли.

Согласно ч. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1223), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Использование результата интеллектуальной деятельности, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную указанным Кодексом, другими законами.

В силу ч. 1 ст. 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Согласно п. 3 ст. 1244 Гражданского кодекса Российской Федерации организация по управлению правами на коллективной основе, получившая государственную аккредитацию, вправе наряду с управлением правами тех правообладателей, с которыми она заключила договоры в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 1242 настоящего Кодекса, осуществлять управление правами и сбор вознаграждения для тех правообладателей, с которыми у нее такие договоры не заключены.

Сообщение произведения по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств, а также ретрансляция произведения, то есть прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания, являются одними из способов использования произведения (подп. 8 и 8.1 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации).

РАО имеет государственную аккредитацию в сфере управления исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкальнодраматических произведений в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции согласно свидетельству о государственной аккредитации № <номер> от <дата>, поэтому вправе защищать исключительные права неограниченного круга правообладателей, в том числе и при неправомерном использовании произведений способами их сообщения по кабелю по телевидению и ретрансляции.

В свою очередь, ООО «Гарант-Телесети» осуществляет телевизионное кабельное вещание на основании лицензии, выданной Роскомнадзором и на основании договоров с вещателями.

Управление Роскомнадзора по УР не произвело соответствующих действий по сбору доказательств, несмотря на то, что в обращении РАО содержались сведения о том, что произведения авторов сообщаются ООО «Гарант-Телесети» по кабелю и ретранслируются без заключения договора в установленном гражданским законодательством порядке.

Управление Роскомнадзора по УР обязано было установить, что ООО «Гарант-Телесети» при осуществлении телевизионного вещания не использует объекты авторских прав, принадлежащие правообладателям, в защиту интересов, которых было подано обращение, а в случае установления факта использования произведений, установить правомерное использование на основании лицензионного договора, заключенного с правообладателями либо с аккредитованной организацией.

Управление Роскомнадзора по УР имеет все соответствующие полномочия для проведения проверок с целью установления правонарушения в сфере авторских и смежных прав.

Таким образом, со стороны Управления Роскомнадзора по УР допущены существенные нарушения процессуальных норм, так как административное расследование фактически не производилось.

Заявитель ООО «Российское Авторское Общество» будучи надлежащим образом извещенным о месте и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явился, об отложении рассмотрения дела не ходатайствовал. На основании ст. 30.6 КоАП РФ дело рассмотрено в отсутствие заявителя.

Представитель Управления Роскомнадзора по УР Помыткин В.В., действующий на основании доверенности, в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на жалобу, просил постановление от <дата> и решение от <дата> оставить без изменения, поскольку доводы жалобы несостоятельны, поскольку полномочий по осуществлению контроля и надзора в сфере соблюдения авторских и смежных прав, а равно по проведению проверок в отношении юридических лиц по соблюдению авторских и смежных прав Управление не имеет. Кроме того, в ходе анализа представленных материалов нарушений авторских и смежных прав ООО «Гарант-Телесети» не установлено, что подтверждается материалами дела.

Выслушав явившихся участников процесса, изучив жалобу Общероссийской Общественной организации «Российское Авторское Общество» (РАО), будучи не связанной с ее доводами, проверив материалы дела в полном объеме, прихожу к следующему.

Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ, результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются произведения науки, литературы и искусства, фонограммы.

В силу ч. 1 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 Гражданского кодекса РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в ч. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

При этом согласно п. п. 6, 7 ч. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ использованием произведения независимо от того, совершаются соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности, публичное исполнение произведения, сообщение произведения в эфир.

Согласно п. 93 постановления Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ использованием произведения считается в числе прочего его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела), независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения.

При этом, решая вопрос о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, суду необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства.

Лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения, является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия.

При представлении произведения в живом исполнении лицом, организующим публичное исполнение, является лицо, обеспечивающее участие исполнителя (исполнителей). При отсутствии доказательств иного предполагается, что таким лицом является лицо, владеющее местом, где такое исполнение осуществляется.

Лицо, организующее публичное исполнение, должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение.

При публичном исполнении аудиовизуального произведения это же лицо уплачивает вознаграждение, полагающееся автору музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении (пункт 3 статьи 1263 ГК РФ).

Согласно п. 7 ч. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия.

Из материалов административного дела следует, что основанием для возбуждения дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ в отношении ООО «Гарант-Телесети» послужило обращение Общероссийской Общественной организации «Российское Авторское Общество» (РАО), в котором указано, что ООО «Гарант-Телесети» не заключило с РАО лицензионный договор о предоставлении права пользования обнародованных произведений путем сообщения по телевидению с помощью кабеля и выплате вознаграждения.

В ходе проведения административного расследования по делу истребованы у ООО «Гарант-Телесети» сведения наличии договоров или иных документов, заключенных с правообладателями или с РАО, а также сведения необходимые для установления факта извлечения дохода от сообщения в эфире объектов авторского права и объяснения по доводам жалобы.

В ходе рассмотрении дела начальник отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошева Н.В. пришла к выводу об отсутствии достаточных оснований для привлечения ООО «Гарант-Телесети» к административной ответственности по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, поскольку объективная сторона рассматриваемого административного состава заключается в совершении субъектами правонарушения действий, направленных на незаконное использование произведения или фонограммы с нарушением авторских и смежных прав в целях извлечения доходов. А из ответа ООО «Гарант-Телесети» следует, что ООО «Гарант-Телесети» не извлекало дохода от сообщения по телевидению с помощью кабеля в составе СМИ «Информационный канал «Гарант-Телесети» объектов авторского права, а также не имело дохода от иных источников распространения СМИ. При этом отметив, что ООО «Гарант-Телесети» в качестве деятельности, приносящей доход, осуществляет оказание услуги доступа к сети связи ООО «Гарант-Телесети» и доставке сигналов программ телевизионного вещания по сети кабельного телевидения. Договоры с телекомпаниями <данные изъяты> носят расходный характер, то есть по ним платит ООО «Гарант-Телесети».

При рассмотрении жалобы РАО на постановление от <дата> руководитель Управления Роскомнадзора по УР Лапин М.А. вынес решение об оставлении постановления без изменения. При принятии данного решения вышестоящий орган руководствовался тем, что в соответствии со ст. 31 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» телевизионное вещание, радиовещание (далее также - вещание) осуществляются вещателем на основании лицензии на вещание, выданной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ.

Получение лицензии на вещание не требуется в случае, если распространение телеканала или радиоканала осуществляется в неизменном виде по договору с вещателем, имеющим лицензию на вещание телеканала, радиоканала.

Под вещателем понимается российское юридическое лицо, осуществляющее формирование телеканала или радиоканала и его распространение в установленном порядке на основании лицензии на телевизионное вещание, радиовещание.

В соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях объективная сторона части 1 статьи 7.12 КоАП РФ заключайся в совершении субъектами правонарушения действий, направленных на незаконное использование произведения или фонограммы с нарушением авторских и смежных прав в целях извлечения доходов, а также незаконное использование изобретения, полезных моделей либо промышленных образцов до официального опубликования сведений о них либо с присваиванием авторства или принуждением к соавторству.

Объективную сторону правонарушения образует: ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных ч.2 ст. 14.33 КоАП.

ООО «Гарант-Телесети» является вещателем, действующим на основании лицензии на вещание <номер> в отношении СМИ «Информационный канал «Гарант-Телесети». Кроме того, ООО «Гарант-Телесети» является оператором связи, действующим на основании лицензии об оказании услуг связи <номер>.

У ООО «Гарант-Телесети» заключены договоры на оказание услуг связи по доставке контента со следующими телекомпаниями: <данные изъяты>.

В соответствии с договорами, заключенным между указанными выше телерадиокомпаниями оператор связи ООО «Гарант-Телесети» осуществляет оказание услуг связи по доставке сигналов программ телевизионного вещания по сети кабельного телевидения в рамках соответствующих договоров, при этом распространение указанных выше телеканалов осуществляется в неизменном виде. Таким образом, ООО «Гарант-Телесети» осуществляет оказание услуг связи по доставке сигналов программ телевизионного вещания по сети кабельного телевидения в рамках соответствующих договоров на оказание услуг связи.

    Операторы кабельного и спутникового телевидения не являются плательщиками авторского вознаграждения за использование произведений способом сообщения по кабелю или в эфир только в случае, когда взаимоотношения между оператором и телерадиовещательной компанией регулируются договором на оказание услуг связи, в рамках которого оператор предоставляет телерадиовещательной компании услуги по доставке сигнала до абонентов.

Таким образом, ООО «Гарант-Телесети» не может являться плательщиком авторского вознаграждения за использование указанных в обращении РАО произведений, поскольку взаимоотношения с телекомпаниями: <данные изъяты> регулируются договорами на оказание услуг связи, в рамках которого ООО «Гарант-Телесети» предоставляет услуги по доставке телевизионного сигнала до абонентов в неизменном виде. В данном случае нарушений авторских и смежных прав в целях извлечения дохода ООО «Гарант-Телесети» не установлено.

В ходе административного расследования фактов получения ООО «Гарант- Телесети» дохода от объектов авторского права при вещании СМИ «Информационный канал «Гарант-Телесети» также не установлено.

Основания для проведения записи эфира ООО «Гарант-Телесети» отсутствуют, поскольку такие мероприятия могут проводиться только в рамках внеплановой проверки в сфере связи и телерадиовещания. В соответствии с Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», Административным регламентом осуществления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания и радиовещания, утвержденного приказом Роскомнадзора от 18.12.2018 № 197, Административным регламентом осуществления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций лицензионного контроля в сфере телевизионного вещания и радиовещания, утвержденного приказом Роскомнадзора от 18.12.2018 № 198, имеющиеся сведения не могут служить основанием для проведения внеплановой проверки в отношении ООО «Гарант-Телесети» в сфере связи и в сфере телерадиовещания. Основания для записи эфира отсутствуют.

При вынесении данных постановления и решения нарушений положений ст. ст. 24.1 и 26.1 КоАП РФ, в соответствии с которыми задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, установление события правонарушения, лица, его совершившего, а также виновность такого лица в совершении правонарушения судом не установлено.

Выводы должностных лиц основаны на собранных по делу доказательствах, из которых следует, что в действиях ООО «Гарант-Телесети» отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, поскольку доказательств извлечения дохода и нарушения авторских и смежных прав ООО «Гарант-Телесети» не установлено.

Оснований для переоценки выводов должностных лиц в данной части также не имеется.

При таких обстоятельствах постановлением начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Гарант-Телесети» по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ в связи с отсутствием состава административного правонарушения, а также решение руководителя Управления Роскомнадзора по УР Лапина М.А. от <дата> об оставлении без изменения постановления начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> являются законными и обоснованными, оснований для их отмены по доводам, изложенным в жалобе, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.6 - 30.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

решил:

постановление начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> о прекращении производства по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Гарант-Телесети» по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ и решение руководителя Управления Роскомнадзора по УР Лапина М.А. от <дата> об оставлении без изменения постановления начальника отдела контроля и надзора в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по УР Прокошевой Н.В. от <дата> о прекращении производства по делу об административном правонарушении оставить без изменения, жалобу Общероссийской Общественной организации «Российское Авторское Общество» (РАО) – без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Верховный Суд Удмуртской Республики в течение 10 дней со дня вручения или получения его копии через Октябрьский районный суд г. Ижевска.

Судья                                                                                         Н.А. Чуркина