Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-1665/2019 от 19.11.2019

№ 22-1665/2019

Докладчик Артамонов С.А. Судья Лукьянов Р.А.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

11 декабря 2019 года г. Орёл

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе

председательствующего Сенина А.Н.,

судей Артамонова С.А., Витене А.Г.,

при ведении протокола секретарем Куприной Е.М.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Макарова Евгения Васильевича и его защитника Петрушина А.П., апелляционному представлению и.о. прокурора Северного района г. Орла М.М.А. на приговор Северного районного суда г. Орла от 27 сентября 2019 г., по которому

Макаров Евгений Васильевич, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: <адрес>, ранее судимый:

06.07.2011 Северным районным судом г. Орла по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

14.02.2012 Северным районным судом г. Орла (с учетом постановления Урицкого районного суда Орловской области от 21.12.2016) по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 150 УК РФ, ч. 1 ст. 150 УК РФ, ч. 1 ст. 150 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 166 УК РФ, с применением ч. 2, 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ к 5 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

26.03.2012 Северным районным судом г. Орла (с учетом постановления президиума Орловского областного суда от 11.10.2012) по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

30.07.2013 Железнодорожным районным судом г. Орла (с учетом постановления Урицкого районного суда Орловской области от 21.12.2016) по п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобожден 28.09.2017 по отбытии срока наказания;

24.01.2019 Железнодорожным районным судом г. Орла по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

осужден: по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы,

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору и наказания по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 24.01.2019, окончательно назначено Макарову Е.В. наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Макарову Е.В. исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения Макарову Е.В. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

В срок отбывания наказания Макарову Е.В. зачтен период содержания под стражей с 27.09.2019 по день вступления приговора в законную силу, с учетом положений п. «а» ч. 3.1 и ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В срок отбывания наказания зачтено наказание, отбытое по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 24.09.2019.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Артамонова С.А., выслушав выступление осужденного Макарова Е.В., в режиме видеоконференц-связи, и его защитника Петрушина А.П. поддержавших доводы апелляционной жалобы о смягчении назначенного наказания, мнение государственного обвинителя Токмаковой О.А., возражавшей против удовлетворения апелляционных жалоб и просившей об удовлетворении апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Макаров Е.В. признан виновными в том, что в период времени с 00 час. 10 мин. 31.10.2018 по 19 час. 00 мин. 11.11.2018 совершил тайное хищение имущества К.С.А., с незаконным проникновением в жилище по адресу: <адрес> с причинением значительного ущерба на общую сумму 9 291 руб. 60 коп.

Он же признан виновным в том, что в период времени с 05.11.2018 по 24.12.2018, являясь поднадзорным лицом, самовольно оставил место жительства и пребывания по адресу: <адрес> в целях уклонения от административного надзора.

Он же признан виновным в том, что 29.12.2018 в период времени с 13 час. 50 мин. по 15 час. 00 мин. на дворовой территории, вблизи подъезда №1 дома №8 пер. Артельного г. Орла хранил без цели сбыта наркотическое средство в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Макаров Е.В. по инкриминируемым ему деяниям вину признал полностью, по его ходатайству приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе адвокат Петрушин А.П. в интересах осужденного Макарова Е.В. просит приговор изменить, ввиду его чрезмерной суровости, снизить размер назначенного Макарову Е.В. наказания.

Указывает, что Макаров Е.В. вину признал в полном объеме, поддержал ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке проведения судебного заседания, на учете в наркологическом диспансере не состоит, обнаруживает признаки расстройства психики в форме смешанного расстройства личности, имеет ряд обстоятельств, смягчающих наказание.

Полагает, что при назначении наказания суд не учел характер и степень общественной опасности совершенных Макаровым Е.В. преступлений, данные о его личности, наличие обстоятельств, смягчающих наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В апелляционной жалобе осужденный Макаров Е.В. ставит вопрос об изменении приговора, ввиду его чрезмерной суровости, смягчении назначенного наказания.

Полагает, что суд при назначении наказания по каждому из эпизодов преступлений, не учел степень общественной опасности совершенных им преступлений.

В апелляционном представлении и.о. прокурора Северного района г. Орла М.М.А. просит приговор изменить, ввиду неправильного применения уголовного закона, существенного нарушения уголовно-процессуального закона, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о том, что по эпизоду преступлений №2 по ч.1 ст.314.1 УК РФ рецидив преступлений является опасным, поскольку по данному эпизоду он осужден за совершение преступления небольшой тяжести, дополнить резолютивную часть приговора указанием о назначении Макарову Е.В. наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

По результатам рассмотрения в особом порядке судебного разбирательства уголовного дела, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что обвинение, с которым согласился Макаров Е.В., обосновано и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, верно квалифицировав его действия по эпизоду №1 по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, по эпизоду №2 по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, по эпизоду №3 по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Наказание осужденному Макарову Е.В. назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности виновного, наличия смягчающих (признание вины и состояние здоровья (смешанное расстройство личности) по всем эпизодам преступлений, явки с повинной и активного способствования раскрытию и расследованию преступления по 1-ому эпизоду преступлений, активного способствования раскрытию и расследованию преступления по 1-ому и 3-ему эпизодам преступлений) и отягчающего наказание обстоятельства по всем эпизодам -рецидива преступлений.

Назначенное Макарову Е.В. наказание в виде лишения свободы, является справедливым и соразмерным содеянному, поскольку назначено в соответствии с ч.5 ст.62 УК РФ, отвечает требованиям уголовного закона о целях наказания, изложенным в ст.43 УК РФ.

При назначении наказания суд обоснованно руководствовался положениями ч. 2 ст. 68 УК РФ, не усмотрев оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Возможность назначения наказания с применением ст.64 и ст.73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ по эпизодам № 1,3 судом первой инстанции не установлена, не усматривает оснований для их применения и судебная коллегия.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению на основании пункта 3 ст. 389.15, ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации и с учетом положений Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Это требование закона судом при назначении наказания Макарову Е.В. не было соблюдено в полной мере.

В частности, решая вопрос о наказании Макарову Е.В., суд признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, наличие в его действиях опасного рецидива преступлений по второму эпизоду по ч.1 ст.314.1 УК РФ.

Между тем согласно ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным: при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы; при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Действия Макарова Е.В. по второму эпизоду были квалифицированы судом по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, максимальное наказание за совершение которого не превышает одного года лишения свободы, то есть Макаров Е.В. осужден за совершение преступления небольшой тяжести.

При таких обстоятельствах, в силу положений ст. 18 УК РФ, у суда не имелось оснований для признания в действиях Макарова Е.В. опасного рецидива преступлений по второму эпизоду и указание об этом подлежит исключению из приговора. Совершение Макаровым Е.В. преступления по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ следует считать при рецидиве.

С учетом изменения категории рецидива преступлений, наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, подлежит смягчению.

Кроме того, в ч. 1 ст. 69 УК РФ содержится общее правило, согласно которому при совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое совершенное преступление.

В силу положений ч. 3 ст. 69 УК РФ, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

В силу ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора надлежит указать вид и размер наказания, назначенного подсудимому за каждое преступление, в совершении которого он признан виновным, а затем окончательное наказание, подлежащее отбытию на основании ст. 69 - 72 УК РФ.

Вместе с тем, суд, назначив Макарову Е.В. наказание по каждому из совершенных им преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 314.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ, наказание по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ не назначил, что противоречит общим принципам назначения наказания.

В этой связи, судебная коллегия считает необходимым назначить Макарову Е.В. наказание по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 314.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, и с учетом наказания назначенного по ч.3 ст.69 УК РФ назначить окончательное наказание по ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и наказания по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 24 января 2019 г.

Кроме того, согласно п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 "О судебном приговоре", при применении судом правил части 5 статьи 69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

Указав в приговоре на зачет в отбывание наказания срока наказания отбытого по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 24.09.2019, суд не указал период подлежащий зачёту.

Таким образом, судебная коллегия считает необходимым дополнить резолютивную часть приговора указанием о зачете в срок отбывания наказания периода отбытого наказания по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 24 января 2019 года с 29 декабря 2018 года по 26 сентября 2019 года включительно.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.26 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное представление и.о. прокурора Северного района г. Орла Михайлова М.А. удовлетворить, приговор Северного районного суда г. Орла от 27 сентября 2019 года в отношении Макарова Евгения Васильевича изменить:

- исключить из приговора указание на наличие в действиях Макарова Е.В. опасного рецидива преступлений по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, признав наличие в действиях Макарова Е.В. рецидива преступлений;

- смягчить назначенное Макарову Е.В. наказание в виде лишения свободы за преступление, предусмотренное по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ до 5 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 314.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Макарову Е.В. наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 24 января 2019 года, окончательно назначить Макарову Е.В. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок отбывания наказания отбытое наказание по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 24 января 2019 года с 29 декабря 2018 года по 26 сентября 2019 года включительно.

В остальном приговор Северного районного суда г. Орла от 27 сентября 2019 года оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденного Макарова Е.В. и его защитника Петрушина А.П. – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи