Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-882/2010 ~ М-825/2010 от 08.06.2010

копия

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

6 июля 2010 года город Воронеж

Воронежский гарнизонный военный суд в составе

председательствующего Котляренко В.В.,

при секретаре Глуховцевой И.В.,

с участием заявителя Зозули С.В., представителя заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России и командира войсковой части Номер обезличен подполковника юстиции Агеева А.С., представителей командира войсковой части Номер обезличен Елумеева А.В., Тесло Д.В., Сафонова А.А. и помощника военного прокурора Воронежского гарнизона майора юстиции Болотнова В.А.,

рассмотрев в закрытом судебном заседании в помещении военного суда гражданское дело по заявлению бывшего военнослужащего войсковой части Номер обезличен подполковника запаса Зозули Сергея Владимировича об оспаривании действий заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России и командира войсковой части Номер обезличен, связанных с увольнением заявителя с военной службы, исключением из списков личного состава части и неполным расчётом,

установил:

Зозуля обратился в военный суд с заявлением, которое уточнил в ходе судебного заседания и указал, что проходил военную службу в войсковой части Номер обезличен по контракту, заключенному сверх предельного возраста пребывания на военной службе до 3 февраля 2010 г. В июле 2009 г. он ходатайствовал перед командованием о заключении с ним нового контракта о прохождении военной службы, и заключением военно-врачебной комиссии от 4 августа 2009 г. был признан годным к военной службе с незначительными ограничениями. 3 ноября 2009 г. ему довели решение командования об отказе в заключении с ним нового контракта, после чего он подал рапорт об увольнении с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на ней. Однако в дальнейшем состояние его здоровья ухудшилось, в связи с чем он с декабря 2009 г. по 17 марта 2010 г. находился на лечении в различных лечебных учреждениях, в результате чего ему стало известно о том, что заключением ВВК он будет признан ограниченно годным к военной службе. В связи с этим 22 марта 2010 г. он обратился к командиру войсковой части 2079 с просьбой ходатайствовать перед вышестоящим командованием об увольнении его с военной службы по состоянию здоровья, однако 23 марта 2010 г. ему стало известно о том, что приказом заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-ЛС он уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на ней. С 22 по 30 марта 2010 г. он сдал дела и должность, после чего приказом командира войсковой части Номер обезличен от 30 марта 2010 г. № 36-ЛС ему был предоставлен основной отпуск за 2010 г. пропорционально прослуженному времени с 31 марта 2010 г. с последующим исключением из списков личного состава части с 16 апреля 2010 г. При этом за период с 31 марта 2010 г. по 16 апреля 2010 г. денежное довольствие ему было выплачено как освобожденному от воинской должности.

Полагая, что было нарушено его право на выбор основания увольнения с военной службы, Зозуля, с учётом уточнений в судебном заседании, просил суд:

1. признать незаконными и недействующими с момента издания и отменить приказы заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-лс об увольнении его с военной службы в запас и командира войсковой части Номер обезличен от 30 марта 2010 г. № 36-лс об исключении его из списков личного состава части и обязать указанных должностных лиц восстановить его на военной службе,
2. признать незаконными действия командира войсковой части Номер обезличен, связанные с выплатой ему денежного довольствия за период с 31 марта 2010 г. по 16 апреля 2010 г. как освобожденному от воинской должности и обязать указанное воинское должностное лицо выплатить ему денежное довольствие за указанный период в полном размере как находившемуся на воинской должности,
3. взыскать с войсковой части Номер обезличен судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 200 рублей.

Зозуля в судебном заседании настаивал на удовлетворении своих требований в заявленном им виде и пояснил, что не согласен с тем, чтобы заместитель руководителя Пограничной службы ФСБ России внес изменения в свой приказ об увольнении заявителя с военной службы, изменив в нем основание увольнение заявителя на увольнение по состоянию здоровья, поскольку он желает сначала восстановиться на военной службе, а затем уволиться установленным порядком по состоянию здоровья. Кроме того, он незаконно был исключен из списков личного состава части до поступления в часть выписки из приказа заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-лс об увольнении его с военной службы в запас. Приказ командира войсковой части Номер обезличен от 30 марта 2010 г. № 36-лс об исключении его из списков личного состава части он считает незаконным, поскольку тот издан во исполнение незаконного приказа об увольнении его с военной службы. При исключении из списков личного состава части ему должны были сначала предоставить отпуск, а затем время для сдачи дел и должности. За период с 31 марта 2010 г. по 16 апреля 2010 г. ему не были выплачены: надбавка за объём и значимость выполняемых задач в размере 80 % должностного оклада, ежемесячная премия в размере 25 % должностного оклада, надбавка за работу с секретными сведениями в размере 50 % должностного оклада, надбавка за ведение учёта в размере 30 % должностного оклада, ежемесячная надбавка за руководство личным составом в размере 30 % должностного оклада, а надбавка за сложность, напряжённость и специальный режим военной службы была выплачена в размере 50 % должностного оклада вместо положенных 105 %.

Представитель заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России и командира войсковой части Номер обезличен Агеев требования заявителя не признал и указал, что Зозуля был уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на ней в соответствии с поданным им в ноябре 2009 г. рапортом. При этом на момент издания заместителем руководителя Пограничной службы ФСБ России оспариваемого заявителем приказа об увольнении его с военной службы заключения военно-врачебной комиссии о признании заявителя ограниченно годным к военной службы не существовало, поскольку указанное заключение ВВК поступило в войсковую часть Номер обезличен лишь 5 мая 2010 г. Приказ об увольнении Зозули с военной службы был доведён до командования войсковой части 2079 и до Зозули 22 марта 2010 г. посредством телеграммы, после чего у командира войсковой части Номер обезличен не было законных оснований для оставления заявителя дольше одного месяца в списках личного состава части. До настоящего времени в Пограничную службу ФСБ России рапорт Зозули с просьбой изменить основание его увольнения с военной службы на увольнение по состоянию здоровья и соответствующее заключение ВВК не поступили. В случае поступления такой просьбы заявителя в приказ об увольнении его с военной службы будет внесено изменение в части указания на увольнение его с военной службы по состоянию здоровья.

Командир войсковой части Номер обезличен в письменных возражениях на заявление Зозули его требования не признал и указал, что на момент представления заявителя к увольнению с военной службы он был признан годным к военной службе с незначительными ограничениями и добровольно изъявил желание уволиться с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на ней. В феврале 2010 г. в войсковую часть Номер обезличен поступила информация о том, что приказом заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-ЛС заявитель уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на ней. По прибытии Зозули 22 марта 2010 г. из госпиталя в часть в период с 22 по 30 марта 2010 г. была организована сдача им дел и должности, после чего издан приказ об исключении его из списков личного состава части с предоставлением основного отпуска за 2010 г.

Представители командира войсковой части Номер обезличен Елумеев, Тесло и Сафонов требования заявителя также не признали. При этом начальник финансовой службы части Сафонов пояснил, что денежное довольствие Зозуле за период с 31 марта 2010 г. по 16 апреля 2010 г. было выплачено в меньшем размере как освобождённому от должности, поскольку 30 марта 2010 г. он подал рапорт о сдаче дел и должности. Командиром войсковой части Номер обезличен не издавались приказы об уменьшении или лишении Зозули указанных им надбавок к денежному довольствию. А по сложившейся в войсковой части Номер обезличен практике не увольняющиеся военнослужащие, убывающие в основной отпуск, также подают рапорта о сдаче дел и должности на период отпуска, однако денежное довольствие за период отпуска им выплачивается в полном размере.

Помощник военного прокурора Воронежского гарнизона майор юстиции Болотнов полагал необходимым возложить на заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России обязанность внести в приказ об увольнении Зозули с военной службы изменения, уволив его по состоянию здоровья, а также обязать командира войсковой части Номер обезличен выплатить заявителю денежное довольствие за период с 31 марта по 16 апреля 2010 г. в полном размере, а в удовлетворении остальных требований заявителя полагал необходимым отказать.

Рассмотрев дело, суд приходит к выводу о необходимости частичного удовлетворения требований заявителя по следующим основаниям.

Согласно справке о результатах медицинского освидетельствования от 4 августа 2009 г. № 1024 военно-врачебной комиссией УФСБ по Воронежской области Зозуля признан годным к военной службе с незначительными ограничениями.

Из рапорта заявителя и листа беседы от 30 ноября 2009 г. следует, что он изъявил желание уволиться с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на ней и повторно пройти ВВК в связи с ухудшением здоровья.

Согласно выписке из приказа заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-лс Зозуля уволен с военной службы в запас по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

В соответствии с выпиской из приказа начальника Пограничного управления ФСБ России по Белгородской и Воронежской областям от 5 февраля 2010 г. № 25-лс полагать уволенным Зозулю с военной службы в запас по достижении предельного возраста пребывания на военной службе. Основание - приказ ПС ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-лс.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части Номер обезличен от 30 марта 2010 г. № 36-лс Зозуле предоставлен основной отпуск за 2010 г. продолжительностью 17 суток с 31 марта 2010 г. и с 16 апреля 2010 г. он исключен из списков личного состава части в связи с увольнением с военной службы.

Из свидетельства о болезни от 16 марта 2010 г. № 483, утвержденного Центральной военно-врачебной комиссией ФСБ России 16 апреля 2010 г. № 779 следует, что Зозуля признан ограниченно-годным к военной службе.

Согласно сопроводительному письму указанное свидетельство о болезни поступило в войсковую часть Номер обезличен 5 мая 2010 г.

Из справки командира войсковой части 2079 следует, что 9 февраля 2010 г. в войсковую часть Номер обезличен поступила выписка из приказа начальника Пограничного управления ФСБ России по Белгородской и Воронежской областям от 5 февраля 2010 г. № 25-лс об увольнении Зозули с военной службы в запас по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, о чём Зозуля был уведомлен 23 марта 2010 г. под роспись.

Согласно рапорту заявителя командиру войсковой части 2079 от 22 марта 2010 г. он просил уволить его с военной службы по состоянию здоровья после утверждения предложения ВВК Главного клинического военного госпиталя ФСБ России в ЦВВК ФСБ России.

В соответствии с платёжными документами Зозуле при исключении из списков личного состава части в связи с увольнением с военной службы было выплачено около 300000 рублей.

В судебном заседании установлено, что достигший предельного возраста пребывания на военной службе Зозуля в соответствии с п.п. “а” п. 1 ст. 51 Федерального закона “О воинской обязанности и военной службе” подлежал увольнению с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе и в своём рапорте на имя начальника Пограничного управления ФСБ России по Белгородской и Воронежской областям 30 ноября 2010 г. изъявил желание уволиться с военной службы по указанному основанию. При этом в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии от 6 августа 2009 г. Зозуля был признан годным к военной службе с незначительными ограничениями, планировал продолжить прохождение военной службы, однако в ноябре 2010 г. ему в заключении нового контракта было отказано. В ходе же проведенной с ним индивидуальной беседы 30 ноября 2010 г. Зозуля лишь выразил просьбу повторно направить его на ВВК в связи с ухудшением состояния здоровья. И только 5 мая 2010 г. в войсковую часть Номер обезличен поступило утвержденное 16 апреля 2010 г. заключение ВВК о признании Зозули ограниченно-годным к военной службе, в то время как приказ об увольнении заявителя состоялся ещё 27 января 2010 г.

Таким образом, заместитель руководителя Пограничной службы ФСБ России в пределах предоставленных ему полномочий и в соответствии с волеизъявлением Зозули уволил его с военной службы в запас по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, в связи с чем нет оснований признавать незаконным его приказ от 27 января 2010 г. № 25-лс об увольнении заявителя с военной службы, а также изданный в его исполнение приказ командира войсковой части 2079 от 30 марта 2010 г. № 36-лс об исключении заявителя из списков личного состава части.

Согласно п. 39 “Положения о военно-врачебной экспертизе”, утв. Постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2003 г. № 123, граждане, уволенные с военной службы в запас или в отставку, уволенные со службы в органах без проведения медицинского освидетельствования или заявившие о несогласии с заключением военно-врачебной комиссии о категории годности на момент их увольнения с военной службы, службы в органах, могут быть освидетельствованы военно-врачебными комиссиями соответствующих федеральных органов исполнительной власти для определения категории их годности к военной службе (службе в органах) на момент увольнения независимо от причин и времени увольнения.

В соответствии с п. 11 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы при наличии у военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, нескольких оснований для увольнения с военной службы он увольняется по избранному им основанию (за исключением случаев, когда увольнение производится по основаниям, предусмотренным подпунктами "д" и "е" пункта 1 статьи 51 Федерального закона).

Таким образом, для внесения в приказ об увольнении заявителя с военной службы изменений относительно основания увольнения его с военной службы Зозуле следует обратиться с соответствующей просьбой к заместителю руководителя Пограничной службы ФСБ России, представитель которого Агеев в суде пояснил, что соответствующие изменения в приказ безусловно будут внесены. Причём для этого нет необходимости восстанавливать заявителя на военной службе и обеспечивать его всеми положенными видами довольствия за то время, когда он реально не исполнял обязанности военной службы. Однако заявитель с указанной просьбой к указанному должностному лицу не обращался, а настаивает только на восстановлении его на военной службе с последующим увольнением по состоянию здоровья, что не основано на законе. При этом рапорт заявителя от 22 марта 2010 г. командиру войсковой части Номер обезличен нельзя считать надлежащим обращением с просьбой уволить по состоянию здоровья, поскольку на тот момент соответствующего заключения ВВК не существовало.

Что же касается указания заявителя на то, что он незаконно был исключен из списков личного состава части до поступления в часть выписки из приказа заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-лс об увольнении его с военной службы в запас, то указанное обстоятельство само по себе не может повлечь отмену приказа командира войсковой части Номер обезличен об исключении заявителя из списков личного состава части, тем более что 23 марта 2010 г. заявитель был ознакомлен с выпиской из приказа начальника Пограничного управления ФСБ России по Белгородской и Воронежской областям от 5 февраля 2010 г. № 25-лс об увольнении его с военной службы приказом заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-лс.

Также не может повлечь отмену приказа об исключении заявителя из списков личного состава части ссылка Зозули на п. 16 ст. 28 Положения о порядке прохождения военной службы, согласно которому исключение военнослужащего из списков личного состава части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности, поскольку указанная норма права однозначно не определяет, что отпуск увольняемого военнослужащего в обязательном порядке должен предшествовать сдаче им дел и должности. В данном случае определяющим является требование закона об исключении военнослужащего из списков личного состава части только после выполнения указанных двух действий (предоставление военнослужащему отпуска и сдача им дел и должности). Таким образом, факт сдачи заявителем дел и должности, а затем предоставления ему основного отпуска с последующим исключением из списков личного состава части не противоречит действующему законодательству и является общепринятой сложившейся практикой.

В судебном заседании представитель командира войсковой части Номер обезличен Сафонов - начальник финансовой службы части подтвердил факт выплаты Зозуле денежного довольствия за период нахождения в основном отпуске за 2010 г. в период с 31 марта по 16 апреля 2010 г. без указанных заявителем надбавок как освобожденному от должности. В обоснование правомерности своих действий представители командира войсковой части Номер обезличен сослались на рапорт заявителя о сдаче им 30 марта 2010 г. дел и должности.

В соответствии с п. 43 “Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих органов федеральной службы безопасности” (приложение к Приказу ФСБ России от 24 июля 2008 г. № 371) военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, за период основных, каникулярных и дополнительных отпусков денежное довольствие выплачивается по правилам и нормам, предусмотренным для военнослужащих, исполняющих обязанности по занимаемым ими воинским должностям, если федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или ведомственными нормативными правовыми актами не установлен иной порядок.

Поскольку Зозуля до исключения из списков личного состава части правомочным должностным лицом от занимаемой должности не освобождался, в распоряжении не находился, а командиром войсковой части Номер обезличен не издавались приказы о лишении или уменьшении размеров полагающихся ему дополнительных денежных выплат, один лишь факт сдачи заявителем до убытия в отпуск дел и должности не лишает его права на получение всех причитающихся ему денежных выплат как находившемуся на воинской должности. В противном случае будет нарушено его право на предоставление справедливо оплаченного отпуска в году увольнения с военной службы.

Таким образом, требование заявителя о возложении на командира войсковой части Номер обезличен обязанности выплатить ему денежное довольствие за период с 31 марта по 16 апреля 2010 г. в полном размере как находившемуся на воинской должности подлежит удовлетворению.

Одновременно суд приходит к выводу, что факт недоплаты Зозуле денежных средств при исключении из списков личного состава части за период с 31 марта по 16 апреля 2010 г., с учётом незначительности размера этой недоплаты в сравнении с размером выплаченных ему при увольнении с военной службы денежных средств, а также отсутствия требования заявителя отменить приказ об исключении его из списков личного состава части по причине неполного расчёта с ним по денежному довольствию, в совокупности, также не могут повлечь отмену приказа командира войсковой части Номер обезличен об исключении заявителя из списков личного состава части.

С учётом частичного удовлетворения требований заявителя, в соответствии со ст. 98 ГПК РФ суд приходит к выводу о необходимости взыскания с войсковой части Номер обезличен в пользу заявителя судебных расходов в виде уплаченной им государственной пошлины за обращение с заявлением в суд.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 194 - 199 и 258 ГПК РФ, военный суд

РЕШИЛ:

Заявление бывшего военнослужащего войсковой части Номер обезличен подполковника запаса Зозули Сергея Владимировича об оспаривании действий заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России и командира войсковой части Номер обезличен, связанных с увольнением заявителя с военной службы, исключением из списков личного состава части и неполным расчётом, - удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командира войсковой части Номер обезличен, связанные с выплатой Зозуле С.В. денежного довольствия за период с 31 марта 2010 г. по 16 апреля 2010 г. как освобожденному от воинской должности.

Обязать командира войсковой части Номер обезличен выплатить Зозуле С.В. денежное довольствие за период с 31 марта 2010 г. по 16 апреля 2010 г. в полном размере как находившемуся на воинской должности.

Взыскать с войсковой части Номер обезличен в пользу Зозули С.В. судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 200 рублей.

В удовлетворении требований Зозули С.В. признать незаконными и недействующими с момента издания и отменить приказы заместителя руководителя Пограничной службы ФСБ России от 27 января 2010 г. № 25-лс об увольнении его с военной службы в запас и командира войсковой части Номер обезличен от 30 марта 2010 г. № 36-лс об исключении его из списков личного состава части - отказать.

Решение может быть обжаловано в кассационном порядке в Московский окружной военный суд через Воронежский гарнизонный военный суд в течение десяти дней со дня принятия решения судом в окончательной форме.

копия верна:

Председательствующий по делу В.В. Котляренко

Секретарь судебного заседания И.В. Глуховцева