Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-439/2020 от 10.03.2020

Дело № 22 – 439/2020

Докладчик Титова Н.А. Судья Дементьев А.А.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

31 марта 2020 г. г. Орёл

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе

председательствующего Габлиной Е.В.

судей Титовой Н.А., Бухтиярова А.А.

при ведении протокола секретарём Чигазовой Ю.Ю.

рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Новикова О.В., адвоката Черепкиной Е.В. в интересах осужденного Иванникова О.Б., апелляционное представление государственного обвинителя Забусова А.А. на приговор Орловского районного суда Орловской области от 3 февраля 2020 г., по которому

Новиков О.В., <...>, ранее судимый:

- 19.04.2004 Орловским районным судом Орловской области (с учетом постановления Ржевского районного суда Тверской области от 14.08.2014) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 эпизода), с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев;

- 14.12.2004 Орловским районным судом Орловской области (с учетом постановления Ржевского районного суда Тверской области от 14.08.2014) по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- 27.12.2004 Орловским районным судом Орловской области (с учетом постановления Ржевского районного суда Тверской области от 14.08.2014) по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобожден 21.12.2006 условно-досрочно на 1 год 14 дней;

- 05.12.2007 Орловским районным судом Орловской области (с учетом постановления Ржевского районного суда Тверской области от 14.08.2014) по ч. 4 ст. 111 УК РФ, с применением ст. 79, 70 УК РФ к 9 годам 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 11.02.2008 Орловским районным судом Орловской области (с учетом постановления Ржевского районного суда Тверской области от 14.08.2014) по ч. 2 ст. 116 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 9 годам 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 10.05.2017 по отбытии срока наказания;

- 02.11.2018 мировым судьей судебного участка № 3 Орловского района Орловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 31.05.2018 по отбытии срока наказания,

- 05.10.2018 Орловским районным судом Орловской области по п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев, - постановлением Орловского районного суда Орловской области от 21.11.2019 отменено условное осуждение и Новиков О.В. направлен для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима на 1 год 10 месяцев, взят под стражу в зале суда,

- 02.11.2018 мировым судьей судебного участка №3 Орловского района Орловской области по ч. 1 ст. 158.1 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы в исправитеньной колонии строгого режима, 31.05.2019 освобожден по отбытию срока наказания,

осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Орловского районного суда Орловской области от 05.10.2018 окончательно назначено 3 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

Иванников О.Б., <...>, судимый

05.10.2018 Орловским районным судом Орловской области по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 10 000 руб., по постановлению Орловского районного суда Орловской области от 05.11.2018 штраф заменен на 180 часов обязательных работ, 06.06.2019 снят с учета в связи с отбытием назначенного наказания,

осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в отношении Новикова О.В. и Иванникова О.Б. изменена на заключение под стражу, они взяты под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом периода содержания осужденных под стражей с учетом положений ст. 72 УК РФ.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав дело по докладу судьи Титовой Н.А., выступление осужденных Новикова О.В. и Иванникова О.Б. в режиме видеоконференц-связи, адвокатов Мелиховой Л.В., Черепкиной Е.В. об изменении приговора по доводам апелляционных жалоб, мнение государственного обвинителя Токмаковой О.А. об изменении приговора по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Новиков О.В. и Иванников О.Б. признаны виновными в краже, т.е. тайном хищении чужого имущества, совершенной группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Новиков О.В. и Иванников О.Б. признали свою вину полностью, согласились с предъявленным обвинением, уголовное дело по их ходатайству рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе осужденный Новиков О.В. просит смягчить назначенное ему наказание.

В апелляционной жалобе адвокат Черепкина Е.В. указывает, что совокупность установленных по делу смягчающих наказание Иванникова О.Б. обстоятельств, позволяет признать их исключительными и применить положения ст. 64 УК РФ либо ст. 73 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, его отношения к содеянному, влияния наказания на его исправление.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Забусов А.А. приводит доводы об ошибочности вывода суда о назначении Новикову О.В. к отбыванию наказания исправительную колонию строго режима при наличии в его действиях особо опасного рецидива, а не опасного, как установил суд, просит признать особо опасный рецидив обстоятельством, отягчающим наказание, а также дополнить вводную часть приговора сведениями об оставшейся части неотбытого Новиковым О.В. наказания по приговору от 05.10.2018 и уточненными данными о дате вынесения постановления Орловского районного суда от 21.11.2019, а также резолютивную часть приговора о зачете времени содержания Иванникова О.Б. под стражей с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель просит в их удовлетворении отказать.

Выслушав стороны, проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах, представлении, возражениях, судебная коллегия приходит к следующему.Уголовное дело рассмотрено в порядке, установленном главой 40 УПК РФ, с соблюдением требований и условий, предусмотренных ст. ст. 314 и 316 УПК РФ.

Обвинение, с которым согласились Новиков О.В. и Иванников О.Б., обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, при этом ни одна из сторон не возражала против рассмотрения дела в особом порядке.

Условия постановления приговора в указанном порядке соблюдены. Правильность юридической оценки действий Новикова О.В. и Иванникова О.Б. является верной.

Наказание осужденным назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновных, всех установленных по делу смягчающих, отягчающих и иных, имеющих значение для назначения наказания обстоятельств, в связи с чем оно, вопреки доводам жалоб, является справедливым.

Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения положений ст.ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ надлежащим образом мотивированы.

Вместе с тем, приговор в части вида рецидива и назначения вида исправительного учреждения, в котором Новиков О.В. должен отбывать наказание нельзя признать законным и обоснованным.

На основании п. 4 ч. 1 ст. 58 УК РФ при изменении приговора в апелляционном порядке суд вправе изменить на более строгий вид исправительного учреждения в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

В соответствии с п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Из материалов уголовного дела следует, что до осуждения по настоящему приговору за совершение тяжкого преступления к реальному лишению свободы, Новиков О.В. был дважды осужден за тяжкое преступление к реальному лишению свободы, которое включало в себя и условное осуждение, которое впоследствии было отменено и Новиков О.В. был направлен для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления.

Так, Новиков О.В. был осужден приговором Орловского районного суда Орловской области от 19 апреля 2004 г. по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 эпизода), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

Приговором того же суда от 14 декабря 2004 г. Новикову О.В. отменено условное осуждение по приговору от 19 апреля 2004 г. и на основании ч. 4, 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ окончательно назначено 2 года 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 46 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2015 N 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при признании рецидива преступлений опасным или особо опасным осуждение к реальному лишению свободы включает в себя и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления.

Кроме того, Новиков О.В. был осужден приговором Орловского районного суда Орловской области от 5 декабря 2007 г. по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 9 годам 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Судимости по указанным приговорам на момент совершения Новиковым О.В. нового преступления по обжалуемому приговору, не погашены.

Следовательно, в действиях Новикова О.В. имеется особо опасный рецидив преступлений в соответствии с п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ, который предусматривает на основании п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ более строгий вид режима исправительного учреждения – особый, а не строгий, как ошибочно указал суд в приговоре.

Вместе с тем, вопреки доводам апелляционного представления, правовых оснований для признания особо опасного рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, не имеется, поскольку в силу положений п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ таковым признается рецидив преступлений без указания его вида.

В то же время, судебная коллегия считает необходимым дополнить приговор по доводам апелляционного представления указанием о нижеследующем.

Согласно п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре» в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться помимо прочего – сведения о размере неотбытой части наказания.

В нарушение указанных требований закона, судом во вводной части приговора в отношении Новикова О.В. такие сведения по приговору Орловского районного суда Орловской области от 05.10.2018 не отражены.

Кроме того, в постановление Орловского районного суда Орловской области от 21.11.2018, которым отменено условное осуждение Новикова О.В. по приговору того же суда от 05.10.2018, - были внесены изменения апелляционным постановлением Орловского областного суда от 15.01.2020 - в части года его вынесения, что также не было учтено судом.

Помимо этого, при назначении Иванникову О.Б. наказания судом не применены положения ч. 3.3 ст. 72 УК РФ о том, что в случае нахождения осужденного в штрафном или дисциплинарном изоляторе, помещении камерного типа либо едином помещении камерного типа, в случае применения мер взыскания к осужденному в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных, отбывающих наказание в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить частично, приговор Орловского районного суда Орловской области от 3 февраля 2020 г. в отношении Новикова О.В. и Иванникова О.Б. изменить:

- дополнить вводную часть приговора сведениями об оставшейся части неотбытого Новиковым О.В. наказания по приговору Орловского районного суда Орловской области от 05.10.2018 – 1 год 7 месяцев 16 дней,

- уточнить во вводной части приговора указание на дату вынесения постановления Орловского районного суда Орловской области - 21.11.2019,

- назначить Новикову О.В. отбывание наказания в исправительной колонии особого режима,

- дополнить резолютивную часть приговора указанием о зачете Иванникову О.Б. на основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы времени содержания его под стражей с 3 февраля по 31 марта 2020 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы и представление - без удовлетворения.

Председательствующий

РЎСѓРґСЊРё