Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-1077/2018 от 04.09.2018

Дело № 22-1077/2018 Судья Носков Г.Б.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

25 сентября 2018 г. г. Орёл

Орловский областной суд в составе

председательствующего Сопова Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Былининой Ю.Н.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению и.о. заместителя прокурора Железнодорожного района г. Орла Наумовой Н.Г. на приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 8 августа 2018 г., по которому

Лобачев Дмитрий Сергеевич, <...>, судимый:

1) 05.09.2017 Советским районным судом г. Орла по ч.1 ст.228 УК РФ к 320 часам обязательных работ, на основании ч.3 ст.72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с 17.08.2017 по 05.09.2017 и к отбытию назначено 160 часов обязательных работ;

2) 26.01.2018 Северным районным судом г. Орла (с учетом апелляционного постановления Орловского областного суда от 21.03.2018) по ч.1 ст.228 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по приговору Северного районного суда г. Орла от 26.01.2018 и наказания, назначенного по приговору Советского районного суда г. Орла от 05.09.2017, окончательно назначено 11 месяцев 10 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 240 часам обязательных работ.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, п. «г» ч.1 ст.71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору и по приговору Северного районного суда г. Орла от 26.01.2018 (с учетом апелляционного постановления Орловского областного суда от 21.03.2018) окончательно назначено 11 месяцев 20 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 08.08.2018, зачтено в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору Северного районного суда г. Орла от 26.01.2018 – с 16.01.2018 по 07.08.2018 включительно.

До вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав выступление государственного обвинителя Бушуевой Л.В., осужденного Лобачева Д.С. в режиме видеоконференц-связи и его защитника – адвоката Дрогайцевой Т.С., частично поддержавших доводы апелляционного представления, суд

установил:

по приговору суда Лобачев Д.С. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства пирролидиновалерофенон, являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрон, массой 0,65 грамма, в значительном размере.

Преступление совершено 29 декабря 2017 г. в г. Орле, при обстоятельствах, приведенных в приговоре.

Лобачев Д.С., согласившись с предъявленным обвинением, поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, дело рассмотрено в особом порядке.

В апелляционном представлении и.о. заместителя прокурора Железнодорожного района г. Орла Наумова Н.Г. просит приговор изменить, исключить из его описательно-мотивировочной части указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Лобачева Д.С., совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением наркотических средств, исключить из приговора решение об изменении меры пресечения Лобачеву Д.С., ссылаясь на то, что, признавая обстоятельством, отягчающим наказание Лобачева Д.С., совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением наркотических средств, суд надлежащим образом свои выводы не мотивировал, указав лишь, что данное обстоятельство явилось одной из причин совершения преступления, тогда как в материалах дела не имеется доказательств того, что совершение преступления, в том числе хранение незаконно приобретенного наркотического средства, было обусловлено нахождением Лобачева Д.С. в состоянии опьянения, вызванном употреблением таких средств; суд необоснованно принял решение об изменении Лобачеву Д.С. меры пресечения, поскольку наказание, назначенное ему по ч.1 ст.228 УК РФ, не связано с изоляцией от общества, кроме того, изменение меры пресечения с учетом требований ст.72 УК РФ влечет необоснованное улучшение его положения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Нарушений уголовно-процессуального закона, регулирующего особый порядок судопроизводства, по делу не допущено.

Суд сделал правильный вывод о том, что обвинение, с которым согласился осужденный Лобачев Д.С., обоснованно, подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами, и правильно квалифицировал его действия по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта в значительном размере.

При назначении наказания Лобачеву Д.С. суд учитывал характер и степень общественной опасности совершенного им преступления небольшой тяжести, данные о личности осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание, – наличие малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, заболевание, учтено также раскаяние в содеянном, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Довод апелляционного преставления о необоснованном избрании Лобачеву Д.С. меры пресечения в виде заключения под стражу не основан на законе.

В соответствии с п.10 ч.1 ст.308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно быть указано, в том числе, решение о мере пресечения в отношении подсудимого до вступления приговора в законную силу.

Как видно из обжалуемого приговора, Лобачев Д.С. окончательно осужден к лишению свободы, в связи с чем суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного обоснованно избрал ему до вступления приговора в законную силу меру пресечения в виде заключения под стражу.

Учитывая личность Лобачева Д.С., который будучи судим за умышленное преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, вновь совершил аналогичное умышленное преступление, обстоятельства совершения преступления, характер и степень его общественной опасности, суд обоснованно в соответствии с требованиями п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ назначил ему для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию общего режима.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В силу ч.1.1 ст.63 УК РФ, судья (суд), назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ.

По смыслу закона, само по себе совершение преступления в состоянии опьянения не является единственным и достаточным основанием для признания такого состояния отягчающим наказание обстоятельством.В связи с этим, при разрешении вопроса о возможности признания состояния опьянения, имевшегося у лица в момент совершения преступного деяния, обстоятельством, отягчающим наказание, суд должен принимать во внимание характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, влияние состояния опьянения на поведение лица при совершении деяния, а также личность виновного, и мотивировать в приговоре свое решение о признании данного обстоятельства отягчающим наказание.

В соответствии с п.4 ст.307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора суд обязан привести мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, в том числе к признанию тех или иных обстоятельств отягчающими наказание.

Как следует из приговора, решение о признании обстоятельством, отягчающим наказание Лобачева Д.С. по ч.1 ст.228 УК РФ, совершения преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением наркотических средств, суд обосновал лишь тем, что нахождение осужденного в состоянии опьянения явилось одной из причин совершения преступления.

Вместе с тем, согласно материалам дела, указанное судом обстоятельство само по себе не следует из предъявленного Лобачеву Д.С. обвинения, с которым подсудимый согласился при рассмотрении уголовного дела судом в особом порядке.

В силу ч.5 ст.316 УПК РФ, при проведении судебного разбирательства в особом порядке могут быть исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

По смыслу данного положения закона, поскольку порядок такого исследования главой 40 УПК РФ не ограничен, оно может проводиться всеми предусмотренными уголовно-процессуальным законом способами.

Между тем, из протокола судебного заседания от 8 августа 2018 г. следует, что вопрос об обстоятельстве, предусмотренном ч.1.1 ст.63 УК РФ и признанном отягчающим наказание Лобачева Д.С., при рассмотрении дела судом не исследовался, сам подсудимый по данному факту не допрашивался, материалы дела, касающиеся причин совершения преступления, не оглашались.

В этой связи суд апелляционной инстанции соглашается с апелляционным представлением в части то, что вывод суда о том, что нахождение осужденного в состоянии опьянения, вызванного употреблением наркотических средств, явилось одной из причин совершения преступления, является не мотивированным и не обоснованным.

Таким образом, указание на признание данного обстоятельства отягчающим наказание осужденного подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора.

В связи с этим, наказание, назначенное Лобачеву Д.С. по ч.1 ст.228 УК РФ, необходимо смягчить и назначить ему более мягкое окончательное наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Кроме того, Федеральным законом от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ в ст.72 УК РФ внесены изменения, касающиеся порядка и условий зачета времени содержания обвиняемых под стражей до вступления приговора в законную силу, в случае если наказание постановлено отбывать в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

По обжалуемому приговору суд назначил Лобачеву Д.С. окончательное наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, произведя зачет наказания, отбытого им по предыдущему приговору – приговору Северного районного суда г. Орла от 26 января 2018 г. (с 16 января 2018 г. по 7 августа 2018 г. включительно), по которому окончательное наказание также назначалось по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

При этом суд не учел улучшающие положение осужденного изменения, внесенные в ст.72 УК РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 г. № 186-ФЗ, и не произвел зачет с учетом положений п. «б» ч.3.1 и ч.3.3 ст.72 УК РФ в срок отбытия наказания в виде лишения свободы соответствующих периодов содержания Лобачева Д.С. под стражей до вступления в законную силу приговоров Советского районного суда г. Орла от 5 сентября 2017 г., Северного районного суда г. Орла от 26 января 2018 г., а также обжалуемого приговора – с 17 августа 2017 г. по 5 сентября 2017 г. включительно, с 16 января 2018 г. по 21 марта 2018 г. включительно, с 8 августа 2018 г. по 25 сентября 2018 г. включительно.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить указание суда о зачете в срок отбытия наказания Лобачеву Д.С. наказания, отбытого им по предыдущему приговору Северного районного суда г. Орла от 26 января 2018 г. – единого периода с 16 января 2018 г. по 7 августа 2018 г. включительно, и самостоятельно произвести зачет указанного выше времени содержания его под стражей с применением улучшающих положение осужденного изменений в ст.72 УК РФ, а также оставшейся части отбытого им наказания по предыдущему приговору, не относящейся к времени содержания под стражей.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.15, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд

постановил:

приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 8 августа 2018 г. в отношении Лобачева Дмитрия Сергеевича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Лобачева Д.С., совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением наркотических средств.

Смягчить Лобачеву Д.С. наказание, назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ, до 200 часов обязательных работ.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по указанному приговору, и наказания, назначенного по приговору Северного районного суда г. Орла от 26 января 2018 г. (с учетом апелляционного постановления Орловского областного суда от 21 марта 2018 г.), окончательно назначить Лобачеву Д.С. наказание в виде 11 месяцев 15 дней лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Исключить из резолютивной части приговора указание о зачете в срок отбытия наказания наказания, отбытого по приговору Северного районного суда г. Орла от 26 января 2018 г. – с 16 января 2018 г. по 7 августа 2018 г. включительно.

Зачесть с учетом положений п. «б» ч.3.1 и ч.3.3 ст.72 УК РФ в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей Лобачева Д.С. – с 17 августа 2017 г. по 5 сентября 2017 г. включительно, с 16 января 2018 г. по 21 марта 2018 г. включительно, с 8 августа 2018 г. по 25 сентября 2018 г. включительно.

Зачесть Лобачеву Д.С. в срок отбытия наказания в виде лишения свободы наказание, отбытое им по приговору Северного районного суда г. Орла от 26 января 2018 г. – с 22 марта 2018 г. по 7 августа 2018 г. включительно.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное преставление и.о. заместителя прокурора Железнодорожного районного суда г. Орла Наумовой Н.Г. – без удовлетворения.

Председательствующий