Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 4У-610/2016 [44У-136/2016] от 18.04.2016

Дело № 44у-<данные изъяты>/16

Судья Закурин И.А.

Судебная коллегия: Россинская М.В.,

Никифоров И.А., Филинков Н.И. (докладчик)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ <данные изъяты>

президиума М. областного суда

М. <данные изъяты>

<данные изъяты> <данные изъяты>

Президиум М. областного суда в составе:

председательствующего Бокова К.И.

членов президиума: Виноградова В.Г., Гаценко О.Н., Лаща С.И., Овчинниковой Л.А., Самородова А.А., Соловьева С.В.

при секретаре Андрияше Д.А.

рассмотрел уголовное дело по кассационным жалобам осужденной Поздняковой Е.Н. и адвоката Вербицкой Ю.В. о пересмотре приговора Павлово-Посадского городского суда М. <данные изъяты> от <данные изъяты>, согласно которому

ПОЗДНЯКОВА Е. Н., родившаяся <данные изъяты>, ранее не судимая,

осуждена за 9 преступлений, предусмотренных ч.3 ст.159 УК РФ, к 2 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со <данные изъяты>.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам М. областного суда от <данные изъяты> приговор изменен: определено указать в описательно-мотивировочной части приговора о совершении Поздняковой Е.Н. 8 мошенничеств, то есть хищений чужого имущества путем обмана, с использованием своего служебного положения, с причинением значительного ущерба гражданину, а также одного мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, с использованием своего служебного положения, в крупном размере в отношении Ефимовой Т.В. и Вахиной Т.Е.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденная Позднякова Е.Н. оспаривает правильность квалификации своих действий, указывает, что суд правильно установил фактические обстоятельства дела, однако её действиям дана неверная квалификация по ч.3 ст.159 УК РФ. Из приговора следует, что она являлась предпринимателем и совершила преступления в ходе предпринимательской деятельности при заключении с потерпевшими договоров. Просит переквалифицировать её действия на ч.1 ст.159⁴ УК РФ и назначить наказание с учетом положений ч.1 ст.56 УК РФ. Также указывает на то, что вопрос применения к ней отсрочки отбывания наказания на основании ст.82 УК РФ судом не рассмотрен, в то время, как она является одинокой матерью. Просит судебные решения пересмотреть.

В кассационной жалобе адвокат Вербицкая Ю.В. указывает, что при постановлении приговора нарушен принцип справедливости наказания, поскольку Позднякова Е.Н. является одинокой матерью ребенка, родившегося <данные изъяты>, в то время как из факта непринятия мер к возмещению ущерба судом сделан вывод об отсутствии у неё раскаяния в содеянном. Просит судебные решения изменить, смягчив Поздняковой Е.Н. наказание и применив положения ст.82 УК РФ об отсрочке отбывания наказания до достижения ребенком 14-летнего возраста.

Заслушав доклад судьи Александрова А.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалоб и мотивы, послужившие основанием для передачи кассационной жалобы на рассмотрение президиума, выслушав осужденную Позднякову Е.Н. в режиме видеоконференц-связи и адвоката Вербицкую Ю.В., поддержавших доводы жалоб, заслушав потерпевших Королеву И.А. и Лысова Д.В., просивших оставить судебные решения без изменения, выслушав мнение заместителя прокурора М. <данные изъяты> Можаева М.В. о необходимости судебные решения изменить, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Позднякова Е.Н. с учетом внесенных в приговор судом апелляционной инстанции изменений осуждена за 8 мошенничеств, совершенных с использованием своего служебного положения, с причинением значительного ущерба гражданину, а также за мошенничество, совершенное с использованием своего служебного положения, в крупном размере в отношении Ефимовой Т.В. и Вахиной Т.Е.

Преступления совершены Поздняковой Е.Н. при следующих, установленных судом обстоятельствах:

<данные изъяты> у Поздняковой Е.Н., исполняющей обязанности генерального директора ООО «Лидер» и являющейся его единственным участником (учредителем), выполняющей в нем управленческие и административно-хозяйственные функции, в ходе предпринимательской деятельности, осуществляемой на основании Устава ООО «Лидер», связанной с деятельностью туристических агентств, возник умысел на хищение денежных средств путем обмана граждан, намеревающихся воспользоваться услугами ООО «Лидер», расположенного в помещении <данные изъяты> <данные изъяты> в г. Павловский П. М. <данные изъяты>.

<данные изъяты> во исполнение своего умысла, используя свое служебное положение, действуя как Турагент, Позднякова Е.Н., не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Тарасовой О.В. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 169200 рублей, получила от Тарасовой 5 000 рублей в качестве предоплаты, а <данные изъяты> еще 164200 рублей, причинив потерпевшей значительный ущерб на сумму 169200 рублей.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н., не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Шулаевой Е.С. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 81 000 рублей, получила от Шулаевой Е.С. 50 000 рублей в качестве предоплаты, <данные изъяты> - 25000 рублей, а <данные изъяты> еще 6000 рублей, причинив Шулаевой Е.С. значительный ущерб на сумму 81000 рублей.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н., не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Павловым А.А. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 56 000 рублей, получила от Павлова А.А. 46 000 рублей в качестве предоплаты, а <данные изъяты> еще 10000 рублей, причинив Павлову А.А. значительный ущерб на сумму 56000 рублей.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н. ввела в заблуждение относительно своих истинных намерений Ефимову Т.В. и Вахину Т.Е., и не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Ефимовой Т.В. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 120 000 рублей, а с Вахиной Т.Е. – на сумму 150000 рублей, получив от Ефимовой Т.В. 120 000 рублей а от Вахиной Т.Е.150 000 рублей, причинив им ущерб на общую сумму 270000 рублей, в крупном размере.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н. ввела в заблуждение относительно своих истинных намерений Павлова А.А., и, не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с ним договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 98 000 рублей, получила 60000 рублей в качестве предоплаты, а <данные изъяты> - еще 38000 рублей, причинив Павлову А.А. значительный ущерб на сумму 98000 рублей.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н. ввела в заблуждение относительно своих истинных намерений Молочкину А.О. и Осминину Ю.С., и, не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Молочкиной А.О. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 79 500 рублей, получив от Молочкиной А.О. 30 000 рублей, а от Осмининой Ю.С. 49 500 рублей, причинив потерпевшим значительный ущерб на общую сумму 79 500 рублей.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н. ввела в заблуждение относительно своих истинных намерений Королеву И.А., намеревавшуюся изменить условия ранее заключенного договора, по которому получила 200300 рублей, и, не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Королевой И.А. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на ранее полученную сумму, причинив Королевой И.А. значительный ущерб на сумму 200300 рублей.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н. ввела в заблуждение относительно своих истинных намерений Серякову Е.В. и Ефремову Т.А., и не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Серяковой Е.В. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 70 000 рублей, а с Ефремовой Т.А. – на сумму 49000 рублей, получив от Серяковой Е.В. предоплату 35 000 рублей, а от Ефремовой Т.А. 20 000 рублей. <данные изъяты> Позднякова Е.Н. получила от сына Ефремовой 10000 рублей и <данные изъяты> получила от Ефремовой Т.А. оплату за туристический продукт для Серяковой Е.В. 35000 рублей, а для самой Ефремовой Т.А. 19000 рублей. Всего Поднякова Е.Н. завладела денежными средствами Серяковой Е.В. на сумму 70000 рублей и Ефремовой Т.А. на сумму 49000 рублей, причинив потерпевшим значительный ущерб, а всего завладела деньгами на общую сумму 119000 рублей.

<данные изъяты> Позднякова Е.Н. ввела в заблуждение относительно своих истинных намерений Мотину И.М., и, не имея цели исполнить принятые на себя обязательства, заключила с Мотиной И.М. договор о совершении действий, направленных на реализацию комплекса услуг, входящих в туристический продукт, на сумму 83 500 рублей, получив указанную сумму и причинив Мотиной И.М. значительный ущерб.

Проверив материалы уголовного дела с учетом доводов, изложенных в кассационной жалобе и постановлении о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, президиум находит судебные решения подлежащими изменению на основании ч.1 ст.401¹⁵ УПК РФ в связи с допущенными существенными нарушениями уголовного закона.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он основан на правильном применении уголовного и уголовно-процессуального закона.

Под неправильным применением закона в силу п.2 ч.1 ст.389¹⁸ УПК РФ следует понимать применение не той статьи Особенной части УК РФ, которые подлежали применению.

Судом установлено, что Позднякова Е.Н. совершала преступления с использованием своего служебного положения. Она являлась единственным участником и учредителем ООО «Лидер», выполняла в нем управленческие и административно-хозяйственные функции и осуществляла предпринимательскую деятельность на основании Устава ООО «Лидер», связанной с деятельностью туристических агентств. У нее возник умысел на хищение денежных средств путем обмана граждан, решивших воспользоваться услугами ООО «Лидер». Все хищения денежных средств потерпевших Позднякова Е.Н. совершала, действуя как туристический агент при продаже туристических путевок.

Согласно Устава ООО «Лидер», утвержденного решением единственного участника <данные изъяты>, общество осуществляет, в том числе, деятельность туристических агентов (л.д. 61-78, том 1).

Таким образом, судом установлено, что Поздняковой Е.Н. осуществлялась предпринимательская деятельность по направлению, установленному Уставом ООО «Лидер», и именно в ходе осуществления предпринимательской деятельности у неё возник умысел на хищение денежных средств граждан, обратившихся в ООО «Лидер» в связи с предоставлением этим обществом туристического продукта.

Согласно ст.159⁴ УК РФ, действовавшей на момент совершения Поздняковой Е.Н. преступлений, предусматривавшей ответственность за мошенничество в сфере предпринимательской деятельности, к таковому было отнесено мошенничество, сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, часть 2 данной нормы закона предусматривала ответственность за такие действия, совершенные в крупном размере. При этом согласно примечанию к ст.159¹ УК РФ, крупным размером в ст.159⁴ УК РФ признавалась стоимость имущества, превышающая 1500000 рублей.

Указанная норма УК РФ, введенная в действие Федеральным законом № 207-ФЗ от <данные изъяты>, исходя из Постановления Конституционного Суда РФ <данные изъяты>-П от <данные изъяты>, действовала до <данные изъяты>, после чего утратила силу.

Поскольку все деяния, в совершении которых Позднякова Е.Н. признана виновной, совершены в период действия ст.159⁴ УК РФ, предусматривавшей более мягкое наказание, чем санкция ч.3 ст.159 УК РФ, в соответствии с положениями ч.1 ст.9 УК РФ президиум переквалифицирует действия Поздняковой Е.Н. по каждому из совершенных преступлений с ч.3 ст.159 УК РФ на ч.1 ст.159⁴ УК РФ.

При назначении Поздняковой Е.Н. наказания президиум учитывает характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о её личности, смягчающее наказание обстоятельство – наличие малолетнего ребенка и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

Поскольку Поздняковой Е.Н. впервые совершены преступления небольшой тяжести, в силу ч.1 ст.56 УК РФ с учетом обстоятельств дела президиум считает необходимым назначить Поздняковой Е.Н. наказание в виде штрафа.

Согласно подп 1 п. 1 и п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от <данные изъяты> <данные изъяты> ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов» женщины, имеющие несовершеннолетних детей, впервые осужденные к лишению свободы за умышленные преступления небольшой и средней тяжести, а также лица, осужденные к наказанию, не связанному с лишением свободы, подлежат освобождению от наказания.

Поскольку Позднякова Е.Н., имеющая малолетнего ребенка, признана виновной в умышленных преступлениях небольшой тяжести и осуждена к наказанию, не связанному с лишением свободы, президиум находит, что она подлежит освобождению от назначенного наказания на основании подп. 7 п. 1 и п. 4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от <данные изъяты>г. <данные изъяты> ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 191-1945 годов», так как предусмотренных п.13 указанного Постановления ограничений для применения постановления об амнистии не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401¹⁴, 401¹⁵ УПК РФ, президиум,

ПОСТАНОВИЛ:

кассационные жалобы осужденной Поздняковой Е. Н. и адвоката Вербицкой Ю.В. удовлетворить частично.

Приговор Павлово-Посадского городского суда М. <данные изъяты> от <данные изъяты> и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам М. областного суда от <данные изъяты> в отношении Поздняковой Е. Н. изменить.

Переквалифицировать действия Поздняковой Е.Н. по каждому из 9 преступлений с ч.3 ст.159 УК РФ на ч.1 ст.159⁴ УК РФ, по которой назначить наказание в виде штрафа в размере 50000 рублей за каждое преступление.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Поздняковой Е.Н. наказание в виде штрафа в размере 70000 рублей.

На основании подп.7 п.1 и п.4 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от <данные изъяты> <данные изъяты> ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов» Позднякову Е.Н. от назначенного наказания освободить.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий К.И. Боков