Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-1630/2014 ~ М-2204/2014 от 29.08.2014

Дело №2-1630/2014 г.                                                                                              ...

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

26 сентября 2014 года                                                               г. Пенза

Первомайский районный суд г. Пензы в составе:

председательствующего судьи Гошуляк Т.В.,

при секретаре Орешкиной М.В.,

с участием прокурора Кудашкиной Н.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании суда гражданское дело по исковому заявлению Куликова В.А. к индивидуальному предпринимателю Рогозину Д.В. об установлении факта трудовых отношений, восстановлении на работе, обязании внести сведения в трудовую книжку, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск,

УСТАНОВИЛ:

Куликов В.А. обратился в суд с вышеназванным иском к ИП Рогозину Д.В., указав его обоснование, что с ... по ... работал у ИП ...7, и с ... по ... - у ИП Рогозина Д.В. с неофициальным трудоустройством, постоянно ведя разговор об официальном трудоустройстве. Основным видом деятельности ИП Рогозина Д.В. является приготовление и доставка шашлыка, а в теплое время года - торговля мягким мороженым. В функции истца входило обеспечение полуфабрикатами, одноразовой тарой торговых точек, шашлыками, контроль за их доставкой заказчикам, неоднократные доставки готового шашлыка заказчикам и приготовление шашлыка, закрытие торговых точек и ежедневный расчет работников. Истец получал ежедневную заработную плату. При трудоустройстве трудовые отношения оформлены не были, трудовой договор в письменном виде не заключался. При трудоустройстве истцу была обещана заработная плата в размере ... в месяц и 5 ... в месяц - на приобретение бензина, поскольку в работе истец ежедневно использовал свою личную машину; амортизация не оплачивалась. Трудовые отношения подтверждаются картой магазина ООО «...», ежедневными смс-сообщениями от диспетчера ИП Рогозина Д.В. о количестве доставок шашлыка населению города, доверенностью на получение в любых организациях, складах ..., в том числе, в ООО «...» любых, причитающихся Рогозину Д.В., грузов, а также свидетельскими показаниями. Работа осуществлялась без предоставления оплачиваемого отпуска ежедневно с ... до ... (будни) и до ... (выходные дни), с предоставлением нерегулярного одного выходного дня в неделю. Начав трудовую деятельность в ИП, истец и другие работники постоянно ставили вопросы об официальном трудоустройстве и улучшении условий труда, обеспечении принудительной вентиляцией, водоснабжением, холодильниками и средствами пожаротушения торговых киосков. ... между ответчиком, истцом и работником ИП Рогозина Д.В. - Кирилиным состоялся очередной разговор о трудоустройстве, результатом которого явилось их увольнение без предварительного предупреждения, в связи с тем, что исполнять функции истца хочет отец Рогозина Д.В. В результате трудовой деятельности истца в ИП он потерял ... год и ... мес. трудового стажа, не производились соответствующие отчисления в Пенсионный фонд, Фонд социального страхования и налоговую инспекцию. В составе ИП работало по состоянию на ... три человека по жарке шашлыков, два человека на доставке шашлыков по заказам, один диспетчер, бухгалтер и истец - исполняющий обязанности заместителя Рогозина Д.В., как называл истца последний, и в летний сезон, начиная с ... каждого года - ... человека по продаже мягкого мороженого. При возникновении трудового спора истец обратился в ГИТ в Пензенской области, проверкой установлены нарушения ИП Рогозиным Д.В. требований трудового законодательства, вручено предписание ... от ... г., ответчик привлечен к административной ответственности. Во исполнение предписания ИП Рогозиным Д.В. в ГИТ представлена ложная информация об отказе истца от узаконивания трудовой деятельности. Во время устного (повторного) обращения истца в ГИТ в Пензенской области ... Рогозин Д.В. отказался от исполнения предписания в части внесения записи в трудовую книжку.

Просил суд установить факт трудовых отношений между Куликовым В.А. и ИП Рогозиным Д.В. с ... по ... г.; обязать ИП Рогозина Д.В. внести в трудовую книжку записи о приеме и увольнении с работы; восстановить истца на работе ИП Рогозин Д.В. в должности управляющего с ... с оплатой вынужденного прогула согласно ст.396 ТК РФ; взыскать с ИП Рогозина Д.В. заработную плату за время вынужденного прогула с ... по ... согласно ст. 396 ТК РФ в сумме ...., компенсацию за неиспользованный отпуск за период с ... по ... в сумме ...., компенсацию за неиспользованный отпуск за период с ... по ... в сумме ....

В ходе судебного заседания ... истец исковые требования уточнил в части восстановления на работе у ИП Рогозина Д.В. в должности менеджера с ... г., а также в части установления факта трудовых отношений с ИП Рогозиным Д.В. с ... по настоящее время.

Определением Первомайского районного суда г. Пензы от ... исковые требования с учетом уточнений приняты к производству суда.

В ходе судебного заседания ... истец исковые требования уточнил в части установления факта трудовых отношений с ИП Рогозиным Д.В. в период с ... по ... г.

Определением Первомайского районного суда г. Пензы от ... исковые требования с учетом уточнений приняты к производству суда.

В ходе судебного разбирательства истец отказался от исковых требований к ИП Рогозину Д.В. о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск за период с ... по ... в сумме ...., в связи с тем, что истец может воспользоваться своим правом на предоставление отпуска в случае восстановления на работе, а также от исковых требований в части обязания ответчика занести в трудовую книжку запись об увольнении, в связи с тем, что ему неизвестно, по какому основанию он был уволен по инициативе работодателя.

Определением Первомайского районного суда г. Пензы от ... судом принят отказ истца от иска, производство по делу в указанной части прекращено.

В судебном заседании истец Куликов В.А. поддержал исковые требования с учетом уточнения, просил их удовлетворить. Дополнительно пояснил, что, начиная с ... г., он постоянно обращался к ответчику с просьбой оформить трудовой договор, однако получал отказ. В его должностные обязанности входило управление, планирование предпринимательской деятельности ИП Рогозина Д.В., ежедневные расчеты с сотрудниками Рогозина Д.В., обеспечение торговых точек необходимыми продуктами, одноразовой посудой, подготовка отчетов о работе для расчета заработной платы, контроль за работой торговых точек. Доставка готового шашлыка и его приготовление не являлись основным видом трудовой деятельности Куликова В.А., данные функции осуществлялись по мере необходимости при отсутствии на рабочем месте соответствующих сотрудников. Отпуск за период работы с ... по ... истцу не предоставлялся. Заработная плата выплачивалась истцу ежедневно, из расчета по .... в день, исходя из шестидневной рабочей недели, однако один выходной день в неделю предоставлялся нерегулярно. До настоящего времени истец не трудоустроен, обратился с иском в суд с целью восстановления на работе в прежней должности и официального оформления трудовых отношений с ответчиком.

Ответчик ИП Рогозин Д.В. в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом и своевременно, причину неявки суду не сообщил, в письменном заявлении просил о рассмотрении гражданского дела в свое отсутствие.

Представитель ответчика ИП Рогозина Д.В. по доверенности - Сидорин А.В. в судебном заседании ... исковые требования в части установления факта трудовых отношений с истцом признал, в остальной части просил суд отказать в их удовлетворении. В ходе последующих судебных заседаний представитель ответчика исковые требования не признал в полном объеме, поддержал доводы письменного отзыва на исковое заявление. Дополнительно пояснил, что между сторонами сложились отношения по договору агентирования, трудовых отношений не имелось, истец выполнял виды работ, указанные в исковом заявлении, а также в объяснениях истца в судебном заседании, по поручению ответчика, с периодичностью ... раза, иногда, ... раз в неделю. За выполнение поручений ответчика истец Куликов В.А. получал от Рогозина Д.В. разовое денежное вознаграждение в размере, примерно по .... Куликов В.А. для исполнения поручений ответчика в основном использовал личный автомобиль, в связи с чем, Рогозин Д.В. оплачивал истцу расходы на приобретение бензина. Правилам внутреннего трудового распорядка истец не подчинялся, соответствующего образования для должности менеджера истец не имеет, желание восстановиться на работе у ИП Рогозина Д.В. у Куликова В.А. отсутствует. Объяснения Рогозина Д.В., данные им в ГИТ в Пензенской области, свидетельствуют о том, что последний намеревался оформить с истцом трудовые отношения после проведения проверки ГИТ в Пензенской области. Доказательства, представленные истцом, не свидетельствуют о возникновении между сторонами трудовых отношений, поскольку, в настоящее время истец продолжает пользоваться карточкой магазина «...», выданной ИП Рогозиным Д.В., нотариально удостоверенная доверенность на получение груза, причитающегося Рогозину Д.В., свидетельствует о заключении договора поручения. Кроме того, истцом пропущен срок исковой давности, в связи с чем, заявленные требования подлежат оставлению без удовлетворения. Факт отсутствия в период выполнения поручений Куликовым В.А. у ИП Рогозина Д.В. правил внутреннего трудового распорядка, локальных нормативных актов, положений об оплате труда, должностных инструкций, штатного расписания, графика сменности, трудовых и коллективных договоров, заключенных между ответчиком и работниками, в судебном заседании представителем ответчика не оспаривался.

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, заключение прокурора о необходимости частичного удовлетворения иска, исследовав материалы дела, суд приходит к выводу об удовлетворении искового заявления в части по следующим основаниям.

В силу ст. 352 ТК РФ каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Судебная защита является одним из основных способов защиты трудовых прав и свобод.

Согласно ст. 392 ТК РФ работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями первой и второй настоящей статьи, они могут быть восстановлены судом.

В соответствии со ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Исходя из требований ст. 16 ТК РФ, трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Фактическое допущение работника к работе без ведома или поручения работодателя либо его уполномоченного на это представителя запрещается.

В соответствии со ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

Согласно ст. 19.1 ТК РФ (введена Федеральным законом от 28.12.2013 N 421-ФЗ, вступила в действие с 01.01.2014 г.) признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

В судебном заседании представителем ответчика заявлено о пропуске истцом срока обращения в суд, поскольку о нарушении своих прав истцу стало известно ... - в день увольнения, однако с настоящим иском в суд Куликов В.А. обратился ... г., с пропуском установленного ТК РФ трехмесячного срока для разрешения трудового спора, а также с пропуском месячного срока для обращения в суд с иском о восстановлении на работе. Истец в судебном заседании просил о восстановлении пропущенного срока, ссылаясь на уважительность причин его пропуска.

Суд, соглашаясь с позицией истца, считает, что пропущенный истцом срок исковой давности подлежит восстановлению, поскольку, как следует из материалов проверки ГИТ в Пензенской области, истец Куликов В.А. обратился в трудовую инспекцию ... с заявлением, в котором указал на нарушение ИП Рогозиным Д.В. требований трудового законодательства в части необходимости официального оформления трудовых отношений. По результатам проверки в отношении ответчика ИП Рогозина Д.В. вынесено предписание от ... г., в том числе, содержащее требование о необходимости внесения в трудовую книжку истца записи о приеме на работу и увольнении, установлен срок его исполнения - до ... включительно. Ответ из ГИТ в Пензенской области по результатам проверки, в котором указано на возможность защиты прав в судебном порядке, получен истцом ... Первоначально Куликов В.А. обратился в суд с иском о защите трудовых прав ... Определением Первомайского районного суда г. Пензы от ... исковое заявление было оставлено без движения и возвращено определением судьи от ... С настоящим исковым заявлением истец обратился в суд ... г.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, а также положения ст. 19.1 ТК РФ, суд приходит к выводу об уважительности причин пропуска истцом срока для обращения в суд за защитой трудовых прав, поскольку предписание ГИТ в Пензенской области о необходимости внесения в трудовую книжку истца записей о приеме на работу и об увольнении ИП Рогозиным Д.В. не обжаловалось, и до ... у истца имелись законные основания полагать, что предписание в указанной части будет исполнено. Кроме того, в своих объяснениях в ГИТ в Пензенской области ответчик ИП Рогозин Д.В. указывал, что не оспаривает факт наличия между ним и истцом трудовых отношений, предпринимает меры для добровольного внесения соответствующих записей в трудовую книжку истца и разрешения трудового спора в добровольном порядке. К административной ответственности за неисполнение предписания ГИТ в Пензенской области от ... ИП Рогозин Д.В. был привлечен постановлением мирового судьи от ... г.

Таким образом, пропущенный истцом срок на обращение в суд за защитой трудовых прав подлежит восстановлению.

В то же время, суд считает, что месячный срок для обращения в суд с иском о восстановлении на работе истцом не пропущен, поскольку, исходя из формулировки ст. 392 ТК РФ, указанный срок исчисляется со дня вручения копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки. По настоящему гражданскому делу фактов выдачи истцу трудовой книжки или вручения копии приказа об увольнении не установлено.

Кроме того, соответствующих записей в трудовую книжку истца об увольнении не вносилось, в связи с чем, суд приходит к выводу о том, что правоотношения, возникшие между истцом и ответчиком, носят длящийся характер, момент их прекращения и нарушений прав истца подлежит установлению в ходе рассмотрения гражданского дела по существу.

Исходя из системного анализа действующего трудового законодательства, регулирующего спорные правоотношения, к характерным признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, в том числе гражданско-правового характера относятся: личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудового отношения.

При этом в силу требований статьи 56 ГПК РФ бремя доказывания факта возникновения и наличия трудовых отношений возлагается на истца.

Таким образом, обязанность по доказыванию факта того, что Куликов В.А. был допущен к работе с ведома или по поручению работодателя и работал у ответчика лежит на истце.

Как установлено в судебном заседании, Рогозин Д.В. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с ... г., основным видом деятельности ИП Рогозина Д.В. является розничная торговля пищевыми продуктами, включая напитки, и табачными изделиями в специализированных магазинах, что подтверждается данными выписки из ЕГРИП от ... г.

Заявляя требования об установлении факта трудовых отношений с ИП Рогозиным Д.В., истец ссылается на то, что фактически работал у ответчика в период с ... по ...

Данные доводы истца подтверждаются картой магазина «...», выданной ИП Рогозиным Д.А. на имя Куликова В.А.; данными платежных квитанций из ООО «...» о приобретении Куликовым В.А. продуктов для ИП Рогозина Д.В.; нотариально удостоверенной доверенностью от ... г., в соответствии с которой Рогозин Д.В. доверяет Куликову В.А. получать в любых организациях, складах г. Пензы, в том числе, в ООО «...», в багажных отделениях станции «...» любые причитающиеся Рогозину Д.В. грузы, в том числе, получить груз по накладной ...; показаниями свидетеля ...10, согласно которым со слов Рогозина Д.В. ему известно о том, что Куликов В.А., начиная с .... работал у последнего в должности менеджера, получая заработную плату, примерно по ... в месяц; свидетеля ...15, который в судебном заседании показал, что в оспариваемый период времени истец Куликов В.А. работал у ИП Рогозина Д.В. управляющим без надлежащего оформления трудовых отношений. В его трудовые функции входила закупка мяса, обеспечение торговых точек, ежедневная выдача заработной платы шашлычникам и доставщикам шашлыка, исходя из количества выполненных заказов на доставку. График работы Куликова был с ... часов утра до ... часов вечера без выходных. Оснований не доверять вышеуказанным показаниям свидетелей у суда не имеется, поскольку они последовательны, непротиворечивы, согласуются между собой, подтверждаются другими исследованными в судебном заседании доказательствами, свидетели не являются лицами, заинтересованными в исходе дела. Свидетель ...11, которая приходится матерью истцу, в судебном заседании также показала, что Куликов В.А. работал у ИП Рогозина Д.В. без оформления трудовых отношений, постоянно ведя разговор об официальном трудоустройстве, при этом Рогозин Д.В. обещал оформить трудовые отношения с истцом официально. Оснований не доверять показаниям указанного свидетеля, состоящего в близком родстве с истцом, по вышеизложенным основаниям у суда также не имеется, поскольку ее показания согласуются с показаниями других свидетелей, допрошенных в судебном заседании.

Из SMS-сообщений, приходивших на номер телефона истца от диспетчера ...12, работавшей в ИП Рогозин Д.В., которые обозревались в судебном заседании, следует, что последняя ежедневно в период с ... по ... отправляла отчеты о количестве доставок готового шашлыка Куликову В.А., а также периодически направляла данные об адресах доставки и количестве готового шашлыка для того, чтобы Куликов В.А. сам доставлял шашлык. Факт отправления данных SMS-сообщений не оспаривался представителем ответчика, а также подтвержден показаниями свидетеля ...12 в судебном заседании; данными отчетов, которые представил истец Куликов В.А., составленными по информации, переданной ...12; перепиской по электронной почте между Куликовым В.А., ...12, продублированной на адрес электронной почты Рогозина Д.В., в которой ...12 отправляла сведения о количестве доставок истцу.

Кроме того, в судебном заседании объяснениями истца, показаниями допрошенных в судебном заседании свидетелей ...15, ...10, ...11, ...12, ...13 установлено и не оспаривалось стороной ответчика, что ИП Рогозин осуществляет деятельность в качестве индивидуального предпринимателя в торговых точках по приготовлению и продаже шашлыка, расположенных у торговых центров «...» и «...». Истец Куликов В.А. по поручению и от имени ИП Рогозина Д.В. в период с ... по ... занимался обеспечением торговых точек полуфабрикатами, одноразовой тарой, шашлыками, контролем за их доставкой заказчикам, контролем за работой торговых точек, закрытием торговых точек и ежедневным расчетом с работниками. За выполнение поручений ответчика истец Куликов В.А. получал от Рогозина Д.В. денежное вознаграждение, а также денежные средства на приобретение бензина в случае использования личного автомобиля истца.

Как следует из материалов проверки ГИТ в Пензенской области, ... поступило заявление от Куликова В.А., в котором он указывал, что с ... г. по ... работал в ИП Рогозин Д.В. с неофициальным трудоустройством, просил принять к Рогозину Д.В. меры за нарушения трудового, налогового и пенсионного законодательства.

... по результатам проверки Куликову В.А. ГИТ в Пензенской области был дан ответ, согласно которому установлено несоблюдение общего порядка оформления и прекращения трудовых отношений.

Кроме того, ИП Рогозину Д.В. было выдано предписание ... от ... об обязании внести в трудовую книжку Куликова В.А. записи о приеме на работу и увольнении во исполнение требований ст. 66 ТК РФ, срок исполнения предписания установлен до ... г.

В связи с неисполнением указанного предписания постановлением мирового судьи судебного участка №4 Первомайского района г. Пензы от ... ИП Рогозин Д.В. был привлечен к административной ответственности по ч.1 ст.19.5 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде административного штрафа.

Из объяснений ИП Рогозина Д.В. в ходе проведения проверки ГИТ в Пензенской области следует, что факт работы истца Куликова В.А. в должности менеджера ответчиком не оспаривается, ... ответчиком предпринимались меры для заключения трудового договора с истцом, однако Куликов В.А. предоставить трудовую книжку отказался.

В то же время, суд относится критически к показаниям свидетелей ...12, ...13, данных ими в судебном заседании, о том, что Куликов В.А., находясь в дружеских отношениях с ответчиком, выполнял по просьбе последнего отдельные поручения, за которые получал денежное вознаграждение, при этом, не выполняя функций управления предпринимательской деятельностью, осуществления расчетов с сотрудниками ИП Рогозина Д.В., поскольку, как пояснили указанные лица, они находятся в конфликтных отношениях с Куликовым В.А., в настоящее время продолжают работать у ИП Рогозина Д.В.

Давая оценку вышеуказанных доказательствам по правилам ст. 67 ГПК РФ, учитывая то, что Куликов В.А. с ведома и по поручению ИП Рогозина Д.В. выполнял определенную трудовую функцию, с подчинением сложившемуся внутреннему трудовому распорядку, получая вознаграждение, суд приходит к выводу о том, что истцом представлено достаточно доказательств в обоснование факта возникновения трудовых отношений с ответчиком, основанных на фактическом допущении работника к работе.

При этом, суд учитывает то обстоятельство, что штатное расписание, должностные инструкции, трудовые и коллективные договоры, заключенные между ответчиком и работниками, у ИП Рогозина Д.В. в спорный период времени отсутствовали, стороной ответчика в судебное заседание не представлены, несмотря на то, что представителем ответчика не оспаривался факт работы у ИП Рогозина Д.В. наемных работников.

Доводы представителя ответчика, в том числе, о том, что Куликов В.А. привлекался ИП Рогозиным Д.В. для исполнения разовых поручений на основании гражданско-правового договора, а после проведения проверки ГИТ в Пензенской области хотел оформить трудовые отношения с истцом, о том, что истец продолжает пользоваться карточкой магазина «...» до настоящего времени, обстоятельства, установленные в судебном заседании не опровергают, косвенно подтверждают наличие трудовых отношений между сторонами. Кроме того, исходя из формулировки ст. 19.1 ТК РФ, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Момент фактического допущения истца к работе в ИП Рогозин Д.В. - ... стороной ответчика не оспорен, подтверждается данными выписки из ЕГРИП, в которой указанная дата значится как момент регистрации сведений об ИП Рогозине Д.В.

Из материалов проверки ГИТ в Пензенской области, а также сообщения ГУ УПФР по Пензенской области от ... следует, что ИП Рогозин Д.В. в качестве плательщика страховых взносов, производящего выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, в территориальных органах ПФР Пензенской области не зарегистрирован.

Исходя из положений Квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденного постановлением Минтруда России от 21.08.1998 г. №37, «менеджер» осуществляет управление предпринимательской или коммерческой деятельностью предприятия, учреждения, организации, направленной на удовлетворение нужд потребителей и получение прибыли за счет стабильного функционирования, поддержания деловой репутации и в соответствии с предоставленными полномочиями и выделенными ресурсами. Исходя из стратегических целей деятельности предприятия, учреждения, организации планирует предпринимательскую или коммерческую деятельность. Осуществляет контроль за разработкой и реализацией бизнес-планов и коммерческих условий заключаемых соглашений, договоров и контрактов, оценивает степень возможного риска. Анализирует и решает организационно-технические, экономические, кадровые и социально-психологические проблемы в целях стимулирования производства и увеличения объема сбыта продукции, повышения качества и конкурентоспособности товаров и услуг, экономного и эффективного использования материальных, финансовых и трудовых ресурсов. Осуществляет подбор и расстановку кадров, мотивацию их профессионального развития, оценку и стимулирование качества труда. Организует связи с деловыми партнерами, систему сбора необходимой информации для расширения внешних связей и обмена опытом. Осуществляет анализ спроса на производимую продукцию или услуги, прогноз и мотивацию сбыта посредством изучения и оценки потребностей покупателей. Участвует в разработке инновационной и инвестиционной деятельности, рекламной стратегии, связанной с дальнейшим развитием предпринимательской или коммерческой деятельности. Обеспечивает рост прибыльности, конкурентоспособности и качества товаров и услуг, повышение эффективности труда. Осуществляет координацию деятельности в рамках определенного направления (участка), анализ ее эффективности, принимает решения по наиболее рациональному использованию выделенных ресурсов. Привлекает к решению задач консультантов и экспертов по различным вопросам (правовым, техническим, финансовым и др.). Требования к квалификации. Высшее профессиональное образование (по специальности менеджмент) или высшее профессиональное образование и дополнительная подготовка в области теории и практики менеджмента, стаж работы по специальности не менее 2 лет.

Исходя из изложенного, поскольку штатного расписания, положения о выплате заработной платы у ИП Рогозина Д.В. не имелось, стороной ответчика не представлено, суд приходит к выводу о том, что трудовые функции, выполнявшиеся Куликовым В.А., а именно, управление, планирование предпринимательской деятельности ИП Рогозина Д.В., расчеты с сотрудниками ИП Рогозина Д.В., обеспечение торговых точек необходимыми продуктами, одноразовой посудой, подготовка отчетов о работе для расчета заработной платы и т.д., соответствовали наименованию должности «менеджера», согласно квалификационному справочнику должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденному постановлением Минтруда России от 21.08.1998 г. №37.

Суд также учитывает то обстоятельство, что из объяснений истца в судебном заседании, а также показаний свидетелей ...12, ...13, ...15, допрошенных как со стороны истца, так и со стороны ответчика, следует, что доставка готового шашлыка и его приготовление не являлись основным видом трудовой деятельности Куликова В.А., данные функции осуществлялись по мере необходимости при отсутствии на рабочем месте соответствующих сотрудников.

Доводы представителя ответчика о том, что у Куликова Д.В. не имеется необходимого для должности менеджера образования, в связи с чем, трудовой договор с ним не может быть заключен, не являются основаниями для отказа в удовлетворении заявленных требований в указанной части, поскольку из объяснений Куликова Д.В. в судебном заседании следует, что у него имеется высшее техническое образование. Кроме того, согласно положениям п.10 Квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденного постановлением Минтруда России от 21.08.1998 г. №37, лица, не имеющие специальной подготовки или стажа работы, установленных требованиями к квалификации, но обладающие достаточным практическим опытом и выполняющие качественно и в полном объеме возложенные на них должностные обязанности, по рекомендации аттестационной комиссии в порядке исключения могут быть назначены на соответствующие должности так же, как и лица, имеющие специальную подготовку и стаж работы.

В соответствии со ст. 66 ТК РФ трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.

Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек, а также порядок изготовления бланков трудовых книжек и обеспечения ими работодателей устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.

В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе. Сведения о взысканиях в трудовую книжку не вносятся, за исключением случаев, когда дисциплинарным взысканием является увольнение.

В судебном заседании установлено, что в трудовой книжке Куликова В.А. отсутствует запись о его приеме на работу к индивидуальному предпринимателю Рогозину Д.В., что является нарушением вышеуказанных положений ст. 66 ТК РФ.

Таким образом, исковые требования в части установления трудовых отношений с ИП Рогозиным Д.В. с ... и внесении соответствующей записи о приеме на работу в ИП Рогозин Д.В. в должности менеджера подлежат удовлетворению.

Разрешая исковые требования, суд исходит из того, что между истцом и ИП Рогозиным Д.В. возникли трудовые правоотношения, в связи с чем, истец имеет право на взыскание с ответчика причитающихся ему выплат по трудовому законодательству.

Из объяснений сторон, материалов проверки ГИТ в Пензенской области следует, что истец работал у ответчика до ... г., в связи с чем, суд приходит к выводу о том, что сложившиеся между сторонами трудовые отношения прекращены ... по инициативе работодателя ИП Рогозина Д.В., поскольку соответствующего волеизъявления Куликова В.А. о прекращении трудовых отношений не имеется.

Основания для расторжения трудового договора по инициативе работодателя перечислены в ст. 81 ТК РФ.

В соответствии с требованиями ст. 84.1 ТК РФ прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись. Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность). В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой. Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона. В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки. Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному подпунктом "а" пункта 6 части первой статьи 81 или пунктом 4 части первой статьи 83 настоящего Кодекса, и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности в соответствии с частью второй статьи 261 настоящего Кодекса. По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника.

Проверяя порядок увольнения истца, дав оценку вышеизложенным обстоятельствам, учитывая, что заявлений об увольнении Куликовым В.А. не писалось, соответствующий приказ об увольнении истца не издавался, суд приходит к выводу о незаконности увольнения Куликова В.А. по инициативе работодателя.

Согласно ст. 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

В соответствии со ст. 396 ГПК РФ решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника, о восстановлении на прежней работе работника, незаконно переведенного на другую работу, подлежит немедленному исполнению. При задержке работодателем исполнения такого решения орган, принявший решение, выносит определение о выплате работнику за все время задержки исполнения решения среднего заработка или разницы в заработке.

При таких обстоятельствах, суд считает необходимым исковые требования Куликова В.А. о восстановлении на работе удовлетворить, восстановить истца на работе у ИП Рогозина Д.В. в должности менеджера с ... Решение суда в части восстановления Куликова В.А. на работе в силу вышеуказанных положений ст. 396 ТК РФ подлежит немедленному исполнению.

Доводы представителя ответчика о том, что истец не желает работать у ИП Рогозина Д.В., являются несостоятельными, опровергаются объяснениями истца Куликова Д.В., который пояснил в судебном заседании, что в настоящее время не трудоустроен, обратился с иском в суд с целью восстановления на работе в прежней должности и официального оформления трудовых отношений с ответчиком. Указанные объяснения истца также подтверждаются данными трудовой книжки Куликова В.А., согласно которым дата последней записи об увольнении - ... г.

В соответствии со ст. 91 ТК РФ рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени.

Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать ... в неделю.

Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда.

Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.

Исходя из требований ст. 100 ТК РФ, режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели (пятидневная с двумя выходными днями, шестидневная с одним выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику, неполная рабочая неделя), работу с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников, продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней, которые устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, - трудовым договором.

Определяя продолжительность рабочего времени, суд приходит к следующему.

Из объяснений истца Куликова В.А. в судебном заседании следует, что он работал при шестидневной рабочей неделе, с ... часов до ... часов в будни и до ... часов в выходные дни, с предоставлением одного выходного дня.

Свидетель ...15 в судебном заседании показал, что истец Куликов В.А. работал каждый день.

Представителем ответчика факт работы по указанному графику оспаривался.

При таких обстоятельствах, учитывая установленные по делу обстоятельства, отсутствие у ИП Рогозина Д.В. на момент возникновения спорных правоотношений правил внутреннего трудового распорядка, график работы торговых точек ИП Рогозина Д.В., объяснения истца, а также положения вышеуказанных норм материального права, суд приходит к выводу о необходимости исчисления заработной платы за время вынужденного прогула, исходя из шестидневной рабочей недели. Надлежащих доказательств факта и необходимости выполнения работы (трудовой функции) за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, сверхурочно, поручения выполнения этой работы работодателем, истцом, в нарушение требований ст. 56 ГПК РФ, не представлено.

Истец Куликов В.А. обосновывает свои требования расчетом заработной платы за время вынужденного прогула, исходя из размера ежемесячной заработной платы в сумме ...

Между тем, доказательств, подтверждающих выплату заработной платы в указанном истцом размере, Куликовым В.А. не представлено, в материалах гражданского дела не имеется. Ответчиком данный размер заработной платы также оспаривается. Из объяснений Куликова В.А. в судебном заседании также следует, что размер выплачиваемой ему заработной платы зависел от количества отработанных дней, из расчета по .... в день.

Давая оценку представленным стороной ответчика сведениям о распределении денежных средств и расчетах с истцом, суд считает их недопустимыми доказательствами по делу, поскольку в данных документах отсутствуют подписи истца о получении денежных средств в указанном размере.

Исходя из требований ст.ст. 2,3 Федерального закона «О минимальном размере оплаты труда» минимальный размер оплаты труда, установленный статьей 1 настоящего Федерального закона, вводится: организациями, финансируемыми из бюджетных источников, - за счет средств соответствующих бюджетов, внебюджетных средств, а также средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности; другими организациями - за счет собственных средств. Минимальный размер оплаты труда применяется для регулирования оплаты труда и определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, а также для иных целей обязательного социального страхования. Применение минимального размера оплаты труда для других целей не допускается.

Принимая во внимание, что трудовым законодательством не допускается установление окладов (тарифных ставок), как составных частей заработной платы работников, в размере меньше минимального размера оплаты труда при условии, что их заработная плата, включающая в себя элементы, будет не меньше установленного федеральным законом либо Региональным соглашением минимального размера оплаты труда, расчет подлежащей взысканию оплаты времени вынужденного прогула должен производиться исходя из минимального размера оплаты труда.

В соответствии с ч.ч.1-3 ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за ... календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с ... число соответствующего месяца включительно (в феврале - по ... число включительно).

Аналогичная норма включена в п. 4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 г. N 922, то есть в расчет включаются только рабочие дни.

Согласно п. 9 того же Положения средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Лицам, работающим на условиях совместительства, средний заработок определяется в порядке, установленном настоящим Положением.

При таких обстоятельствах, учитывая отсутствие доказательств установления истцу заработной платы в размере большем, чем минимальный размер оплаты труда, исходя из требований ст. 139 ТК РФ, Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 г. №922, суд считает необходимым взыскать с ответчика в пользу истца заработную плату за время вынужденного прогула из расчета: .... (заработная плата за период с ... г. по ... г. из расчета МРОТ) / ... ( период вынужденного прогула с ... по ... г.) = ...

Исходя из требований ст.ст. 114-115,122 ТК РФ, работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью ... календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более ... календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Согласно ч.1 ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Согласно п. 10 Постановления Правительства РФ №922 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (в ред., действовавшей на момент возникновения спорных правоотношений), средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).

Поскольку в судебном заседании установлено, что за период работы у ИП Рогозина Д.В. с ... по ... Куликову В.А. не предоставлялся отпуск, продолжительность отпуска не была установлена, суд, исходя из вышеуказанных требований положений норм материального права, приходит к выводу о необходимости взыскания с ответчика в пользу истца компенсации за неиспользованный отпуск продолжительностью ... дней за указанный период времени, исходя из следующего расчета: ...сумма заработной платы, начисленная за период с ... по ... г., из расчета МРОТ) / ...

В силу ст. 103 ГПК РФ, п.1 ч.1 ст. 333.19 НК РФ, ст.ст. 50, 61.1 Бюджетного кодекса РФ с ответчика в доход местного бюджета подлежит взысканию госпошлина в размере ... за требования неимущественного характера и .... за исковые требования имущественного характера.

Руководствуясь ст. ст. 194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

исковое заявление Куликова В.А. к индивидуальному предпринимателю Рогозину Д.В. об установлении факта трудовых отношений, восстановлении на работе, обязании внести сведения в трудовую книжку, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации за неиспользованный отпуск - удовлетворить частично.

Установить, что в период с ... по ... Куликов В.А. находился в трудовых отношениях с индивидуальным предпринимателем Рогозиным Д.В., работая в должности менеджера.

Обязать индивидуального предпринимателя Рогозина Д.В. внести в трудовую книжку Куликова В.А. запись о приеме на работу к ИП Рогозину Д.В. в должности менеджера ... г.

Восстановить Куликова В.А. на работе в должности менеджера у индивидуального предпринимателя Рогозина Д.В. с ... г.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Рогозина Д.В., ...., в пользу Куликова В.А., ..., заработную плату за время вынужденного прогула в размере ...., компенсацию за неиспользованный отпуск за период с ... по ... в сумме ....

В остальной части исковое заявление - оставить без удовлетворения.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Рогозина Д.В. в доход местного бюджета госпошлину в размере ...

Решение суда в части восстановления на работе подлежит немедленному исполнению.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пензенский областной суд через Первомайский районный суд г. Пензы в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Мотивированное решение изготовлено ....

Судья: ...

...

...

...