Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-2002/2018 от 21.03.2018

Федеральный судья – Мельникова О.Н. Дело №22-2002/18

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Краснодар 13 апреля 2018 года

Судебная коллегия апелляционной инстанции по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Карпенко Н.А.

судей: Гриценко И.В. и Храбана С.В.

при секретаре Ященко С.В.

с участием:

прокурора Плахотнюка С.М.

осужденных Лысенко В.А., Фидотова А.В., а также их адвокатов Шульги С.А. и Лемеш Е.Н., а также общественного защитника Панькова А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Плахотнюка С.М., апелляционным жалобам потерпевшего Богатырева А.М., осужденных Лысенко В.А., Фидотова А.В. и их защитника- адвоката Монина В.Б. на приговор Выселковского районного суда Краснодарского края от 23 января 2018 года, которым:

Лысенко В.А., <...> года рождения, уроженец <...>, гражданин РФ, зарегистрированный и проживающий по адресу: <...> край, <...>, <...>;

осужден:

- по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21.11.2011г. №329-ФЗ) к 7-ми годам 4-м месяцам лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей.

- по ч.1 ст.286 УК РФ к 2-м годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 7-ми лет 6-ти месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей.

На основании ч.3 ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считается условным, с испытательным сроком на 4 года.

Возложены на Лысенко В.А. следующие обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, трудоустроится, являться на регистрацию с периодичностью один раз в месяц, в дни установленные этим органом.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

Фидотов А.В., <...> года рождения, уроженец <...>, <...>

<...>

- по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21.11.2011г. №329-ФЗ) к 7-ми годам 2-м месяцам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей.

- по п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ к 3-м годам 2-м месяцам лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 7-ми лет 10-ти месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 4 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей.

На основании ч.3 ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считается условным, с испытательным сроком на 4 года 6 месяцев.

Возложены на Фидотова А.В. следующие обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, трудоустроится, являться на регистрацию с периодичностью один раз в месяц, в дни установленные этим органом.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

При обстоятельствах, изложенных в приговоре, Лысенко В.А. и Фидотов А.В. признаны виновными в получении должностными лицами лично взятки в виде денег, за совершение незаконного бездействия в пользу взяткодателя, если такое бездействие входит в служебные полномочия должностного лица, в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Лысенко В.А. признан виновным в превышении должностных полномочий, то есть совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан, охраняемых законом интересов общества и государства.

Фидотов А.В. признан виновным в превышении должностных полномочий, то есть совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан, охраняемых законом интересов общества и государства, с применением насилия.

В судебном заседании осужденные Лысенко В.А. и Фидотов А.В. вину не признали.

Заслушав доклад судьи Карпенко Н.А., изложившего содержание приговора, мотивы апелляционного преставления и апелляционных жалоб, возражений на них, выслушав прокурора, осужденных и их адвоката, судебная коллегия,-

У С Т А Н О В И Л А :

В апелляционном представлении государственный обвинитель Плахотнюк С.М., не соглашаясь с приговором суда, просит его изменить, исключив назначение наказания осужденным с применением ст.73 УК РФ, ссылаясь на то, что суд, при назначении наказания, не в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, которое относится к категории тяжких и особо тяжких. Кроме того, прокурор обращает внимание, что наказание, назначенное обоим осужденным в виде лишения свободы по обжалуемому приговору не должно превышать по своему размеру наказание в виде лишения свободы, назначенное им по приговору Выселковского районного суда от 8 сентября 2016 года, который был отменен судебной коллегий по уголовным делам от 2 февраля 2017 года по процессуальным основаниям, не связанным с усилением наказания. Исходя из этого, прокурор полагает, что назначенное наказание по данному приговору не должно превышать наказание по предыдущему приговору.

В апелляционной жалобе потерпевший Б. не согласен с приговором суда в части назначенного осужденным наказания, считая его не справедливым ввиду мягкости, поэтому просит его изменить, исключив применение ст.73 УК РФ и усилить назначенное Лысенко В.А. и Фидотову А.В. наказание, поскольку в ходе предварительного следствия на него со стороны Лысенко В.А. и Фидотова А.В. оказывалось моральное давление.

В апелляционной жалобе адвокат Монин В.Б., считая приговор незаконным, просит его отменить, а уголовное дело направить на новое судебное разбирательство, в тот же суд, в ином составе суда, мотивируя это тем, что вина его подзащитных доказана не была, уголовное дело было сфабриковано, считает, что факт передачи денежных средств Лысенко В.А. и Фидотову А.В., своего подтверждения не нашел, поскольку каких-либо доказательств передачи денег следствием представлено не было.

По его мнению, потерпевший Богатырев А.М. оговорил Лысенко В.А. и Фидотова А.В., поскольку ранее они привлекали его к административной ответственности, о чем также свидетельствует тот факт, что в ходе предварительного следствия потерпевший неоднократно изменял свои показания.

Указывает, что суд необоснованно оставил без рассмотрения заявленные стороной защиты ходатайства о возвращении уголовного дела прокурору, в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законодательства.

В апелляционных жалобах осужденный Лысенко В.А., не соглашаясь с приговором суда, просит его отменить, указывая на то, что в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства его вина доказана не была; потерпевший Б. в ходе предварительного следствия давал противоречивые показания, что дает основания полагать, что он оговорил его и Фидотова А.В., поскольку ранее привлекался ими к административной ответственности, поэтому уголовное дело в отношении него и Фидотова А.В. было сфальсифицировано.

В апелляционных жалобах осужденный Фидотов А.В. просит приговор отменить, как незаконный и необоснованный. Указывает, что все собранные по делу доказательства были сфальсифицированы, а судом при рассмотрении уголовного дела в отношении него и Лысенко В.А. было допущено множество нарушений норм уголовно-процессуального законодательства.

В возражениях на апелляционное представление государственного обвинителя Плахотнюка С.М., осужденные Фидотов А.В. и Лысенко В.А. просят оставить доводы представления без удовлетворения, как необоснованные и не мотивированные

.

В возражениях на апелляционные жалобы адвоката Монина В.Б., осужденных Лысенко В.А., и Фидотова А.В., государственный обвинитель просит доводы жалоб оставить без удовлетворения, как противоречащие доказательствам, исследованным в ходе судебного разбирательства.

.

В судебном заседании прокурор просил приговор суда изменить, по доводам апелляционного представления.

Осужденные и их адвокат поддержали доводы апелляционных жалоб и просили приговор отменить.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб и возражений на них, выслушав мнения сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Лысенко В.А. совершении преступлений предусмотренных п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ, ч.1 ст.286 УК РФ и Фидотова А.В. в совершении преступлений предусмотренных п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ, п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ подтверждается: показаниями потерпевшего Б., свидетеля Б., несовершеннолетних свидетелей Б., Б., показаниями свидетелей Е., С., Д., Р., П., С., С., П., Ж., П., П., Р. В., М., Н., Р., П., Ч., С., Б., С., Р., У., К., Б., Ж.Г., Р., И., А.М., Ю., Н., Ш., А., В., К., Ф. Д., О., С., протоколом принятия устного заявления о преступлении, протоколами осмотра места происшествия, протоколом проверки показаний на месте, протоколом очной ставки между потерпевшим Б. и подозреваемым Лысенко В.А., согласно которому Б. указал о передачи им 10000 рублей Лысенко В.А. и Фидотову А.В., протоколом осмотра предметов и фототаблицей к нему, заключением эксперта № 759/04-1/1.1, а также другими доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции и подробно изложенными в приговоре, поэтому судебная коллегия считает несостоятельными доводы жалоб о недоказанности вины осужденных, поскольку анализ исследованных в судебном заседании доказательств свидетельствует о том, что суд правильно установил фактические обстоятельства, связанные с совершением Лысенко В.А. и Фидотовым А.В. преступлений, за которые они осуждены, при этом пришел к обоснованному выводу об их виновности и правильно квалифицировал их действия.

Показания потерпевшего свидетелей, вопреки доводам апелляционных жалоб, являются последовательными, логичными, согласуются между собой и не противоречат установленным судом фактическим обстоятельствам дела.

Оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, суд дал правильную юридическую оценку действиям осужденных и обоснованно пришел к выводу об их виновности в содеянном, что подтверждается конкретными доказательствами, которые собраны с соблюдением требований ст.ст.74, 75, 85, 86, 88 УПК РФ.

При проверке дела судом апелляционной инстанции не установлено нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантируемых УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, не соблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного приговора.

Вместе с тем, приговор суда в части назначения наказания осужденным Лысенко В.А. и Фидотову А.В. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.389.15 УПК РФ основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является несправедливость приговора.

В силу ч.2 ст.389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым вследствие чрезмерной мягкости.

В соответствии со ст.389.26 УПК РФ при изменении приговора и иного судебного решения в апелляционном порядке суд вправе усилить осужденному наказание.

Согласно ч.2 ст.43 УК РФ целью наказания является восстановление социальной справедливости, а также исправление осужденного и предупреждение совершения им новых преступлений.

Согласно принципу справедливости, являющемуся одним из основополагающих принципов уголовного закона, наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

По настоящему делу этот принцип, по мнению судебной коллегии, при назначении наказания Лысенко В.А. и Фидотову А.В. не был соблюден в полной мере, в связи с чем, назначенное им наказание не может быть признано соразмерным содеянному и данным о личности виновных.

Назначая осужденным условное наказание, суд сослался только на характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденных, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств.

Однако в нарушение требований ст.60 УК РФ суд в достаточной мере не учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, относящегося к категории средней тяжести, тяжкого и особо тяжких, направленного против государственной власти и общества, а также обстоятельства их совершения.

Согласно ст.60 УК РФ и п.2 постановления Пленума Верховного суда РФ № 2 от 11 января 2007 года «О практике назначения судами РФ уголовного наказания» необходимо учитывать влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

Судом, при назначении наказания, должным образом не было учтено мнение потерпевшего, который просил назначить наказание в виде реального лишения свободы. Все эти обстоятельства в своей совокупности не позволяют суду апелляционной инстанции прийти к выводу о возможности достижения целей наказания и исправления осужденного без изоляции его от общества.

Таким образом, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что у суда первой инстанции не имелось оснований для назначения наказания по правилам ст.73 УК РФ, поскольку наказание, в виде лишения свободы условно, не соответствует принципам уголовного законодательства и не будет способствовать исправлению осужденных, предупреждению совершения ими новых преступлений. Такое наказание является несправедливым вследствие чрезмерной мягкости.

С учетом изложенного, суд считает необходимым назначить Лысенко В.А. и Фидотову А.В. наказание в виде реального лишения свободы, поскольку именно оно будет способствовать достижению целей наказания: восстановлению социальной справедливости, исправлению осужденных и предупреждению совершения ими новых преступлений.

На основании п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает необходимым назначить Лысенко В.А. и Фидотову А.В. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима с учетом характера и степени участия каждого из них в совершенных преступлениях.

Кроме того, во вводной части обжалуемого приговора необходимо указать на участие в судебном заседании Выселковского районного суда общественного защитника Панькова А.А.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389,15, 389,18, 389.20, 389.26, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,-

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Выселковского районного суда Краснодарского края от 23 января 2018 года в отношении Лысенко В.А. и Фидотова А.В. изменить, апелляционное представление государственного обвинителя Плахотнюка С.М. и апелляционную жалобу потерпевшего Б. удовлетворить.

Смягчить наказание Лысенко В.А., назначенное по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21.11.2011г. №329-ФЗ) до 7-ми лет 2-х месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей.

По ч.1 ст.286 УК РФ считать его осужденным к 2-м годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить наказание в виде 7-ми лет 4-х месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

Меру пресечения Лысенко В.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу, взяв его под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Лысенко В.А. исчислять с 13 апреля 2018 года.

Зачесть Лысенко В.А. в срок отбытого наказания период его содержания под стражей с 08.09.2016г. по 02.02.2017г. и нахождение под домашним арестом с 03.02.2017г. по 23.01.2018г.

Смягчить наказание Фидотову А.В.:

- по п. «а» ч.5 ст.290 УК РФ (в редакции ФЗ от 21.11.2011г. №329-ФЗ) до 7-ми лет лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей.

- по п. «а» ч.3 ст.286 УК РФ до 3-х лет лишения свободы, с лишением права занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 3 года.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить ему наказание в виде 7-ми лет 3-х месяцев лишения свободы, с лишением права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления, военной службе и правоохранительных органах сроком на 4 года, со штрафом в размере шестидесяти кратной суммы взятки – 1800000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности исполнять самостоятельно.

Меру пресечения Фидотову А.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу, взяв его под стражу в зале суда.

Срок наказания Фидотову А.В. исчислять с 13 апреля 2018 года.

Зачесть Фидотову А.В. в срок отбытого наказания период его содержания под стражей с 08.09.2016 г. по 02.02.2017 г. и нахождение под домашним арестом с 03.02.2017 г. по 23.01.2018 г.

В остальном приговор суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденных Лысенко В.А., Фидотова А.В. и их защитника- адвоката Монина В.Б. - без удовлетворения.

Председательствующий

судьи