Судебный акт #2 (Определение) по делу № 1-554/2010 от 09.07.2010

Судья Тараканова Е. А. №22-2023/10

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Петрозаводск 14 октября 2010 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия

в составе председательствующего Гирдюка B.C., судей Гудкова О.А. и Козлова Б.А.,

при секретаре Васько И.Ю.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Годоева А.В. и кассационную жалобу осуждённого Максимова В.И. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 05 августа 2010 года, которым

МАКСИМОВ В.И., <данные изъяты>, судимый Петрозаводским городским судом Республики Карелия:

- 06 июля 2004 г. по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- 27 января 2005 г. по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобождённый 03 апреля 2007 г. по постановлению Сегежского городского суда Республики Карелия от 29 марта 2007 г. условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 18 дней;

- 09 декабря 2009 г. по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ в силу ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 5 лет,

осуждён,за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 06 мая 2010 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, за каждое, в силу ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 05 августа 2010 г., зачтено в срок отбывания наказания время содержания Максимова под стражей с 09 ноября по 11 ноября 2009 года.

Мера пресечения Максимову изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Приговор от 09 декабря 2009 г. постановлено исполнять самостоятельно.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад председательствующего, выступления в режиме видеоконференц-связи осуждённого Максимова В.И. и адвоката Шалаева А.П., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Елисеевой И.Н., возражавшей против удовлетворения кассационной жалобы и просившей об отмене приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору суда Максимов В.И. признан виновным" в пособничестве незаконному приобретению без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере:

- 23 апреля 2009 г. гашиша массой не менее 2,261 г;

- 07 августа 2009 г. амфетамина массой не менее 0,242 г.

Преступления совершены г. Петрозаводске Республики Карелия при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Максимов виновным себя не признал.

В кассационном представлении государственный обвинитель Годоев А.В., не оспаривая фактических обстоятельств совершённых Максимовым преступлений, установленных судом, полагает, что приговор подлежит отмене, поскольку назначенное наказание осуждённому является чрезмерно мягким и суд не учёл, что Максимов, не являясь потребителем наркотических средств, совершил пособничество в их приобретении без цели сбыта, в крупном размере, свою вину в совершенных преступлениях не признал, ранее неоднократно привлекался к уголовной ответственности, в том числе и за преступления в сфере незаконного оборота наркотиков. Просит приговор отменить с направлением дела на новое судебное разбирательство.

В возражениях на кассационное представление осуждённый Максимов, оспаривая доводы государственного обвинителя, просит их отклонить и указывает, что по месту жительства и по последнему месту работы он характеризуется положительно, взысканий не имел, при отбывании наказания по приговору от 27 января 2005 г. нарушений режима содержания не допускал, освободившись условно-досрочно; по приговору от 09 декабря 2009 г. свою вину признал полностью, принимал активное участие в раскрытии инкриминированных ему по предыдущему приговору преступлений и иных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков. Ссылается на состояние здоровья своей матери и хронические заболевания и просит учесть, что он с 09 декабря 2009 г. до 05 августа 2010 г. не привлекался к уголовной ответственности, поэтому считает необоснованным довод представления о его опасности для общества.

В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осуждённый Максимов В.И. выражает несогласие с приговором и считает, что выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании, а именно правдивыми показаниями в судебном заседании свидетеля ФИО5, который показал, что 23 апреля 2009 г. никуда его не подвозил и в указанное в обвинении время в машине ФИО5 он не находился. Эти обстоятельства подтверждаются и первичными показаниями ФИО5 на предварительном следствии, но в результате давления со стороны оперативных сотрудников ФИО5 первоначальные показания изменил, а в судебном заседании отказался от них. Указывает, что

- в распечатках телефонных соединений за 23 апреля 2009 г. отсутствуют соединения его телефонного номера с номерами телефонов ФИО6 и ФИО7, что доказывает непричастность к преступлению;

- свидетель ФИО6 неоднократно путался в показаниях, утверждая в судебном заседании, что он взял у ФИО7 денежные средства в сумме 2 400 руб., и они договорились с тем на 2 г амфетамина, однако, из показаний ФИО7, ФИО8, ФИО9, данных ими в судебном заседании и на предварительном следствии следует, что денежные средства в сумме 2 400 руб. были выданы им на приобретение наркотического средства - гашиша в размере 4 г, из расчёта 600 руб. за 1 г;

- в судебном заседании ФИО6 утверждал, что 07 августа 2009 г. он, Максимов, передал ФИО6 два свёртка из бумаги с амфетамином, но в показаниях свидетелей ФИО9, ФИО7 и ФИО8 речь шла о трёх свёртках с амфетамином, что даёт полагать об оговоре со стороны ФИО6;

- имеются противоречия в показаниях ФИО9 и ФИО8, с одной стороны, и ФИО6 с другой, относительно маршрута движения последнего 07 августа 2009 г. от подъезда его дома к ФИО7; к показаниям свидетеля ФИО11 следует отнестись критически, так как она не могла точно указать место наблюдения за встречей его и ФИО6, и путалась в показаниях относительно расположения его квартиры;

-     не отрицает факта наблюдения со стороны оперативных сотрудников за его встречами с ФИО6, с которым он находился в дружеских доверительных отношениях и который неоднократно приходил к нему домой с наркотиками, и рапортами наблюдения доказана лишь вина ФИО6, но никак не его, тем более, что ФИО6 с февраля 2009 г. привозил наркотики в Петрозаводск из <адрес>, занимаясь их продажей, а он покупал у ФИО6 гашиш и амфетамин для собственного потребления;

-     поскольку у ФИО6 произведено девять контрольных закупок, и ФИО6 осуждён условно, данное обстоятельство является основной причиной оговора его ФИО6, который при личной беседе признался в этом, сообщив, что, опасаясь лишения свободы, оговорил его и ещё несколько человек.

Просит приговор отменить, оправдать его, освободив из-под стражи с правом на реабилитацию в соответствии со ст. 133 УПК РФ.

На кассационную жалобу государственным обвинителем Годоевым А. В. представлены возражения, в которых он полагает, что жалоба является необоснованной и несостоятельной, а потому подлежит отклонению.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Виновность Максимова в пособничестве незаконному приобретению наркотических средств без цели сбыта подтверждается показаниями свидетеля ФИО7, пояснившего об обстоятельствах приобретения наркотических средств у осуждённого и ФИО6 в ходе проведённых проверочных закупок 23 апреля и 07 августа 2009 г., показаниями свидетеля ФИО6 о содействии Максимова в приобретении им наркотических средств для ФИО7, показаниями свидетелей ФИО9, ФИО8 и ФИО11 о проведении с участием сотрудника ПНОН ОУР УВД по г. Петрозаводску ФИО7 проверочных закупок наркотических средств у ФИО6, в ходе которых был выявлен Максимов, причастный к незаконному обороту наркотических средств, и о том, что они наблюдали встречи ФИО7 с ФИО6 и Максимовым, постановлениями о проведении проверочных закупок, актами осмотра денежных средств, протоколом осмотра вещественных доказательств, заключениями судебно-химических экспертиз о том, что представленные на исследование вещества, полученные в ходе проверочных закупок 23 апреля и 07 августа 2009 г., являются соответственно гашишом и амфетамином.

Оснований для признания указанных доказательств недопустимыми не имелось, поскольку, как указано в приговоре, все они были получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, как не имелось оснований для утверждения об оговоре осуждённого свидетелем ФИО6.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Как усматривается из приговора и материалов уголовного дела, по данному делу 23 апреля и 07 августа 2009 г. в отношении ФИО6, который осуждён приговором 17 июня 2010 г. (т. 2, л.д. 206-216), были проведены оперативно-розыскные мероприятия -проверочные закупки, в ходе которых наркотические средства были изъяты из оборота. При этом ФИО6 каждый раз действовал в интересах участника оперативно-розыскных мероприятий - свидетеля ФИО7, приобретал наркотики с помощью Максимова по просьбе ФИО7 и на денежные средства последнего, передававшиеся именно для приобретения наркотических средств

По смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 г. №150-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228 УК РФ, так как в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из оборота.

Следовательно, действия Максимова по обоим эпизодам его преступной деятельности следует переквалифицировать с ч. 5 ст. 33, ч.1 ст. 228 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ как пособничество покушению на приобретение наркотических средств в крупном размере.

При назначении наказания Максимову за совершённые преступления судебная коллегия учитывает изменение квалификации, не находя оснований для применения нему положений ст. 73 УК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная i коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 05 августа 2010 года в отношении Максимова В.И. изменить, его действия по эпизодам от 23 апреля и 07 августа 2009 года переквалифицировать с ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, по каждому из которых назначить 1 год лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначить лишение свободы на 1 год 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий Гирдюк B.C.

Судьи Гудков О.А. Козлов Б.А