Судебный акт #1 () по делу № 22-2201/2013 от 24.06.2013

УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

Судья *** Дело № 22-2201/2013 г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ульяновск 17 июля 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе председательствующего судьи Малышева Д.В.,

судей: Басырова Н.Н., Ерофеевой Е.Ю.,

с участием прокурора Овчинниковой О.И.,

осужденного Борисова И.Б., адвоката Северовой Л.Н.,

при секретаре Вахромовой Е.М.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденного Борисова И.Б., адвоката Северовой Л.Н., на приговор Заволжского районного суда г.Ульяновска от 21 июня 2007 года, которым

БОРИСОВ И*** Б***,

***,

судимый ***

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Содержится под стражей, срок наказания исчислен с 21 июня 2007 года, в срок наказания зачтено время предварительного содержания под стражей с 20 февраля 2007 года по 20 июня 2007 года.

Принято решение относительно вещественных доказательств.

Кассационное представление государственного обвинителя отозвано в установленном законом порядке.

Заслушав доклад судьи Малышева Д.В., выступления осужденного Борисова И.Б., адвоката Северовой Л.Н., прокурора Овчинниковой О.И., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Борисов И.Б. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, а именно за то, что 15, 19 и 20 февраля 2007 года передал М*** наркотическое средство героин массой 4,50 г., 2,31 и 2,67 г.г. соответственно. Обстоятельства преступления подробно изложены в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Борисов И.Б. выражает свое несогласие с приговором суда, считая его незаконным и необоснованным. Полагает, что суд не дал надлежащую оценку всем исследованным доказательствам, а также его доводам о непричастности к незаконному сбыту наркотических средств. По его мнению, выводы суда о незаконном приобретении им наркотического средства героин в количестве 9,48 г. и сбыте его М*** опровергается показаниями свидетелей П***, Р***, Д***, отсутствием наркотических средств при нем и по месту его проживания. Документы, составленные работниками милиции в ходе проведения проверочных закупок, считает сфальсифицированными, поскольку понятые, принимавшие участие в их проведении, не смогли в суде подробно изложить обстоятельства проведения проверочных закупок, а также подтвердить свое участие в их проведении. Считает, что суд неправильно определил вид исправительного учреждения, в котором он должен отбывать наказание, а именно – исправительную колонию особого режима. Просит приговор отменить.

В кассационной жалобе адвокат Северова Л.Н. в дополнение к доводам изложенным в жалобе осужденного о его непричастности к инкриминируемому преступлению, указывает на то, что наркотическое средство, выданное М***, после проведения проверочных закупок, различно по своему внешнему виду. Свидетели П***, Р*** и Д*** фактически подтвердили наличие алиби у Борисова на 15, 19 и 20 февраля 2007 года. Выражает свое несогласие с решением суда в части отклонения ходатайства защиты об исключении из числа доказательств по делу документов, составленных работниками милиции в ходе проведения проверочных закупок. При этом ссылается на документы с места работы свидетеля Р***, постановления следователя о прекращении уголовного дела в отношении Л***, представленные суду стороной защиты. Давая свою оценку исследованным доказательствам, полагает, что Борисов И.Б. имел умысел на оказание помощи М*** в приобретении наркотического средства.

В судебном заседании осужденный Борисов И.Б. и адвокат Северова Л.Н. поддержали доводы жалоб.

Прокурор Овчинникова О.И. посчитала приговор подлежащим изменению в связи с необоснованным проведением оперативных мероприятий 19 и 20 февраля 2007 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав выступления участвующих лиц, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Суд пришел к обоснованному выводу о виновности Борисова И.Б. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства 15 февраля 2007 года.

Вина осужденного в этой части подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, отвечающих принципам относимости, допустимости и достоверности.

Из показаний свидетеля М*** следует, что 15 февраля 2007 года она участвовала в проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» наркотических средств у Борисова. Позвонив на сотовый телефон Борисову, она сказала, что нужен героин. Вечером Борисов пришел к ней домой и передал спичечный коробок с 5 свертками наркотического вещества героин, который она впоследствии в присутствии понятых добровольно выдала сотрудникам милиции, а также звукозаписывающую аппаратуру.

Суд обоснованно положил в основу приговора показания указанного свидетеля, непосредственно приобретавшего наркотическое средство у Борисова. Оснований сомневаться в правдивости показаний свидетеля не имеется.

Оперативные сотрудники милиции Т***, К***, П*** и К*** показали о своем участии в оперативных мероприятиях в данный день в отношении осужденного.

По заключению химической экспертизы и справке эксперта вещество, выданное М***, с учетом израсходованного на первоначальное исследование, является наркотическим средством героин массой 4,45 г.

Процесс оперативного мероприятия был надлежащим образом зафиксирован, наркотическое средство было выдано в присутствии понятых, надлежащим образом упаковывалось. Нарушений требований закона об «Оперативно-розыскной деятельности» при проведении оперативного мероприятия и процессуальном оформлении его результатов не имеется. Доводы о фальсификации доказательств по данному эпизоду судебная коллегия считает необоснованными.

Исследованные судом первой инстанции и приведенные в приговоре доказательства в их совокупности свидетельствуют о наличии у осужденного умысла именно на распространение наркотических средств, который сформировался независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений. У суда отсутствовали основания полагать, что действия оперативных сотрудников являются провокацией незаконного сбыта осужденным наркотических средств.

Заинтересованности участвующих в ОРМ по данному эпизоду лиц судебная коллегия не усматривает. Противоречий, неясностей, сведений об алиби осужденного в показаниях свидетелей по уголовному делу, свидетельствующих о невиновности осужденного по данному эпизоду судебная коллегия не усматривает.

Вопреки доводам жалоб суд пришел к обоснованному выводу о том, что Борисов И.Б. не являлся посредником на стороне приобретателя, то есть не являлся пособником в незаконном приобретении наркотического средства.

Согласно ч. 5 ст. 33 УК РФ пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.

Судом установлено, что осужденный занимался именно сбытом наркотического средства, а не оказанием помощи в его приобретении. Выводы суда в этой части убедительно мотивированы в приговоре.

Таким образом, судебная коллегия находит, что всесторонне и полно исследовав материалы дела, дав собранным доказательствам в их совокупности надлежащую оценку, суд обоснованно пришел к выводу о виновности Борисова И.Б. по эпизоду от 15 февраля 2007 года в покушении на незаконный сбыт наркотического средства совершенный в особо крупном размере.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции от 8 декабря 2011 года) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в том числе, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Как следует из материалов уголовного дела, сотрудникам правоохранительных органов поступила оперативная информация о том, что Борисов И.Б. осуществляет незаконные операции с наркотическими средствами.

Для проверки указанной оперативной информации было принято решение о проведении проверочной закупки, в ходе которой 15 февраля 2007 года полученная информация нашла свое подтверждение.

Несмотря на это, правоохранительным органом вновь было принято решение о проведении проверочной закупки в отношении Борисова И.Б. 19 и 20 февраля 2007 года.

При этом из постановления о проведении указанного оперативно-розыскного мероприятия не следует, что при его проведении ставились какие-либо новые задачи. Новых результатов дальнейшее продолжение оперативно-розыскных мероприятий не имело. В связи с этим проведение повторных оперативно-розыскных мероприятий необходимостью не вызывалось. В данном случае в соответствии с положениями ст. 2 закона «Об оперативно-розыскной деятельности» сотрудники правоохранительных органов должны были и имели возможность пресечь противоправную деятельность Борисова И.Б. 15 февраля 2007 года.

При таких обстоятельствах подлежит исключению из приговора осуждение Борисова И.Б. за действия, совершенные им 19 и 20 февраля 2007 года.

Действия Борисова И.Б. по эпизоду от 15 февраля 2007 года верно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, оснований для их переквалификации на новую редакцию закона не имеется, поскольку внесенные изменения не улучшают положение осужденного.

При производстве предварительного следст░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░. ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░. ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░, ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░, ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░.

░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ - ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░.3 ░░. 30, ░. «░» ░.3 ░░. 228.1 ░░ ░░, ░ ░░░░░░░░░░░ ░░. 64 ░░ ░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░ ░ ░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░ ░. «░» ░.1 ░░.58 ░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░. 3 ░░. 30, ░. «░» ░. 3 ░░. 228.1 ░░ ░░, ░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░.

░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░. ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ 377, 378 ░ 388 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░ ░ ░ ░ ░ ░ ░ ░ ░ ░ :

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░ 21 ░░░░ 2007 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░*** ░*** ░░░░░░░░:

░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ 19 ░ 20 ░░░░░░░ 2007 ░░░░;

░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░ ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. «░» ░. 3 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ № 162-░░ ░░ 08 ░░░░░░░ 2003 ░░░░ (░░░░░░ ░░ 15 ░░░░░░░ 2007 ░░░░), ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░ ░░. 64 ░░ ░░, ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░ 6 ░░░ 6 ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ - ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░

░░░░░: