Постановление по делу № 5-33/2015 от 10.06.2015

Материал №5-33/2015

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Кирсанов 21 июля 2015 года

Судья Кирсановского районного суда Тамбовской области С.А. Бурчевский,

рассмотрев материал об административном правонарушении, предусмотренном ст.7.12 ч.1 КоАП РФ в отношении Саблина <данные изъяты><данные изъяты>,

У С Т А Н О В И Л:

12 марта 2015 г. в 11.40 ч. было установлено, что в кафе «Микс» принадлежащем ИП Саблину Е.В. расположенном по адресу: Тамбовская область г.Кирсанов ул. Советская д.28/1 при осуществлении предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания осуществлялся публичный показ видеоклипа нa песню ALESSO FT TOVE LO «Heroes» в трансляции телеканала «Еurора Plus ТV» на телевизоре«Рhilips» посредством комплекта спутникового телевидения «Gеnеral Satellite» без наличия договора (соглашения) с автором Bowie.David. Eno. Brian. Lindblad. Alessandro. Lo. Tove либо его представителем, чем были нарушены авторские права.

Данный факт письменно подтвердили свидетели ФИО1 ФИО2

От Общероссийской общественной организации «Российское авторское общество» (РАО) Центрально-черноземный филиал в лице директора Топал Л.С. по факсимильной связи поступило ходатайство о рассмотрении данного дела без их представителя, и объяснение из которого следует, что в связи с тем, что в помещении кафе «Микс» (г.Кирсанов, ул.Советская 28/1) осуществлялось публичное исполнение музыкальных произведений без Лицензионного договора с РАО, т.е. без разрешения авторов и без выплаты авторского вознаграждения, Центрально-Черноземный филиал РАО обратился в МОМВД России «Кирсановский» с соответствующим заявлением (исх.№ 78 от 12.02.2014 г.). Согласно Протоколу ББ № 861010 от 02.06.2015 в ходе проверки в кафе «Микс» 12 марта 2015г. факты, изложенные в их заявлении, подтвердились, было зафиксировано публичное исполнение музыкальных произведений путем показа телеканала «Europa Plus TV» с помощью технических средств, а именно телевизора. Использование объектов авторского права способом публичного исполнения с помощью технических средств может быть осуществлено только с согласия автора/правообладателя путем заключения лицензионного договора с РАО и с выплатой авторского вознаграждения в силу следующих норм. В соответствии со ст. 1229 ГК РФ автору/правообладателю произведения принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе и способом публичного исполнения (ст. 1270 ГК РФ). Другие лица не могут использовать произведение без согласия правообладателя (п. 1 ст.1229 ГК РФ). Под публичным исполнением произведения, согласно пп. 6 п. 2 ст. 1270 ГК РФ, понимается представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения, является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Именно это лицо должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение. (п.32 Постановления Пленума Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ № 5/29 от 26.03.09 г.). Обращают внимание, что в указанных нормах речь идет не о телепрограммах в целом, а именно о содержащихся в них обнародованных произведениях, правообладателем которых ни телеканалы, ни кабельный оператор, ни спутниковые компании не являются, они лишь осуществляют их трансляцию/ретрансляцию. Договор, заключенный со спутниковой компанией предоставляет только телекоммуникационные услуги, доступ к сигналу связи, содержащему, в том числе, и произведения авторов, но не дает права осуществлять их публичное исполнение. Если ИП Саблин Е.В. в принадлежащем ему кафе устанавливает и включает телевизор, через который идет исполнение музыкальных произведений (или их фрагментов) содержащихся не важно в каких программах (будь то концерты, спортивные матчи, рекламные ролики, и т.д.), это означает, что он организуете публичное исполнение произведений. Вне зависимости от того, какое при этом он использует техническое средство — телевизор, радио, магнитофон, компьютер, или др. и не зависимо от того, каким образом сигнал поступает к этим техническим средствам - через спутник, кабель, интернет или эфир, с точки зрения закона любое звучание музыки в кафе признается публичным исполнением. В соответствии с п.32 Постановления № 5/29 от 26.03.09г. Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: лицо, осуществляющее публичное исполнение произведения, должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение (п. 1 ст. 1243 ГК РФ). Такой организацией на территории РФ является Общероссийская общественная организация «Российское Авторское Общество» (РАО). Основными целями РАО являются управление имущественными правами авторов (иных правообладателей) и защита авторских прав, когда их практическое осуществление и защита в индивидуальном порядке затруднительно. 15 августа 2008 г. РАО получило государственную аккредитацию на осуществление деятельности в сфере управления исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкально-драматических произведений в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции. 15 августа 2013 г. РАО получена новая аккредитация в данной сфере управления исключительными правами. Копию Свидетельства о государственной аккредитации № МК-01/13, на основании которого РАО действует в настоящее время, прилагают. В соответствии с п. 21 Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 5\29 от 26 марта 2009 года «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского Кодекса Российской Федерации», аккредитованная организация действует без доверенности, подтверждая свое право на обращение за защитой прав конкретного правообладателя свидетельством о государственной аккредитации. На момент проведения проверки 12 марта 2015 г. Лицензионный договор о предоставлении права использования обнародованных произведений способом публичного исполнения в кафе «Микс» заключен не был. Следовательно, осуществив 12 марта 2015г в кафе «Микс» бездоговорное поличное исполнение произведений ИП Саблин Е.В. тем самым допустил нарушение исключительных прав авторов исполненных произведений. Одним из способов защиты нарушенных авторских прав, является привлечение правонарушителя к административной ответственности по части 1 статьи 7.12 КоАП. В диспозиции части 1 статьи 7.12 КоАП РФ указано «иное нарушение авторских и смежных прав». Иным нарушением авторского права является, в том числе, и незаконное публичное исполнение произведений с помощью технических средств (телевизоров, радиоприемников и т.д.). Публичное исполнение осуществлялось в целях извлечения дохода. Согласно п. 2 ст. 248, п. 8 ст. 250 Налогового кодекса Российской Федерации к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы. Внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав (исключительных прав). Кроме того, организация либо предприниматель, незаконно использующий произведения, получает доход в виде неосновательного обогащения от экономии затрат по выплате авторского вознаграждения, тем самым имея экономическое преимущество перед конкурентами при формирования себестоимости реализуемой продукции либо предоставляемых услуг. Кроме того, в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93 (ОКУН), принятым и введенным в действие постановлением Госстандарта РФ от 28 июня 1993 г. №163 «Услуги по организации музыкального обслуживания» являются одним из видов «Услуг по организации досуга», находящихся в свою очередь в подгруппе «Услуги общественного питания», которая входит в группу «Услуги торговли и общественного питания, услуги рынков». Таким образом, целью создания и функционирования предприятия общественного питания является предоставление комплексной услуги населению по организации отдыха и проведению досуга. Предприятия общепита в соответствии со ст. 2 ГК РФ ведут коммерческую деятельность, основной целью которой является извлечение дохода. В этой связи руководитель кафе организовывает деятельность заведения исходя из принципа максимизации дохода путем привлечения наибольшего числа посетителей создания комфортной и уютной для них обстановки, чему в значительной степени способствует использование музыки. Музыкальное сопровождение является частью общей деятельности ресторана, кафе, бара, наряду с разработкой и реализацией дизайна помещения, приобретением и установкой декораций, светового оборудования, разработкой имиджа заведения и затрат на его содержание и т.д. Статья 7.12 КоАП оперирует понятием «доход», а не понятием «прибыль». Таким образом, заявления лиц, осуществляющих публичное исполнение произведений, что на момент фиксации правонарушения они не получали реального дохода непосредственно от использования произведений, не может служить основанием для освобождения их от ответственности по части 1 статьи 7.12. КоАП РФ. Доказывать, что использование произведения было осуществлено непосредственно в целях извлечения дохода, не требуется. Таким образом, чтобы использование музыкальных произведений, осуществленное ИП Саблиным Е.В. в кафе «Микс» 12 марта 2015 г. с помощью телевизора посредством спутникового телевидения, было правомерным, ИП Саблин Е.В. обязан иметь разрешение от всех авторов/правообладателей исполненных произведений, в противном случае его действия представляют собой правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Саблин Е.В. в судебное заседание не явился, ходатайствует о рассмотрении дела в его отсутствие с участием его представителя Моисеева Ю.В.

Представитель Саблина Е.В. (по доверенности) Моисеев Ю.В. в судебном заседании пояснил, что с данным правонарушением они не согласны, т.к. действительно музыкальное произведение исполнялось в кафе «Микс», однако, данное произведение воспроизводилось через аппаратуру ООО «Успех» установленную рядом с барной стойкой принадлежащей также ООО «Успех», поэтому протокол об административном правонарушении должен быть составлен на ООО «Успех», что подтверждается договором субаренды части нежилого помещения от 30.01.2015 г., актом приема-передачи нежилого помещения, приказом №1 от 27.03.2009 г. и договором безвозмездного пользования телевизором и комплектом оборудования «Триколор», которые принадлежат ФИО3 Таким образом, данная аппаратура Саблину Е.В. не принадлежит, следовательно конфискации не подлежит.

В судебном заседании установлено, что 12.03.2015 года в 11 часов 40 минут в кафе «Микс» г.Кирсанова принадлежащего ИП Саблину Е.В. по адресу ул.Советская 28/1 г.Кирсанов при осуществлении предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания, осуществлялся публичный показ видеоклипа на песню ALESSO FT TOVE LO «Heroes» в трансляции телеканала «Еurора Plus ТV» на телевизоре«Рhilips» посредством комплекта спутникового телевидения «Gеnеral Satellite» без наличия договора (соглашения) с автором Bowie.David. Eno. Brian. Lindblad. Alessandro. Lo. Tove либо его представителем, чем были нарушены авторские права.

Учитывая, что ИП Саблин Е.В. является директором кафе «Микс» и одновременно директором ООО «Успех», то его действия подпадают под ч.1 ст.7.12 КоАП РФ как должностного лица, и он обязан иметь разрешение от авторов, правообладателей исполненных произведений. Таким образом, он нарушил ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, - ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса.

Кроме этого вина Саблина Е.В. подтверждается:

- определением о возбуждении дела об административном правонарушении АА №094199 от 12.03.2015 г.;

- протоколом осмотра помещения кафе «Микс» от 12.03.2015 г.;

- протоколом ареста видеооборудования кафе «Микс» от 12.03.2015 г.;

- отчетом об использовании произведений за 12.03.2015 г. ООО «Российское авторское общество» РАО Центрально-черноземный филиал;

- протоколом об административном правонарушении №861010 от 02.07.2015 г.

Учитывая, что в соответствии с договором безвозмездного пользования от 20.03.2014 г. ФИО3 передал ООО «Успех» в лице Саблина Е.В. телевизор и комплект оборудования «Триколор», то данное оборудование Саблину Е.В. не принадлежит, в связи с чем быть конфисковано не может.

При назначении наказания суд учитывает характер и степень опасности административного правонарушения, личность правонарушителя и приходит к выводу о назначении ему административного взыскания в виде штрафа в минимальном размере без конфискации оборудования, используемого для их воспроизведения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 20.21, 29.5 – 29.7 КоАП РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

░░ ░░░░░░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░.1 ░░.7.12 ░░░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ 10000 (░░░░░░ ░░░░░) ░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░: ░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░/░ № 04641407640 ░ ░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░ 6831004679; ░░░ 682901001; ░░░ 046850001; ░░░░░ 68405000000; ░░░░░ 68705000 ░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ (░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░); ░░░ 18811690040046000140; ░░░░░░░░░ ░░░░ 40101810000000010005.

░░░░░░░░░ ░░.32.2 ░░░░ ░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ 60 ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░ ░░.░░. 25.1 – 25.5 ░░░░ ░░, ░ ░░░░░░░ 10 ░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ /░░░ ░░░░░░░░░/ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░.

░░░░░: ░.░. ░░░░░░░░░░

░░░░░:

░░░░░: ░.░. ░░░░░░░░░░

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ «___»_____________20__░.

░░░░░: ░.░. ░░░░░░░░░░