Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 22-61/2017 (22-2400/2016;) от 26.12.2016

Дело №22и-2400/2016 судья Орлова В.Ю.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

24 января 2017 г. г. Орёл

Орловский областной суд в составе председательствующего Феклиной С.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михалевой Ю.В.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу (основную и дополнение) осужденного Грибкова А.С. на постановление Ливенского районного суда Орловской области от 11 октября 2016 г., которым удовлетворено ходатайство о приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом осужденного

Грибкова А.С., <дата> года рождения, <...> судимого:

13 февраля 2012 г. Кромским районным судом Орловской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 7 месяцев, на основании ст. 22 УК РФ, п. «в» ч. 1 ст. 97 УК РФ, ч. 2 ст. 97 УК РФ, ч. 2 ст. 99 УК РФ <...>

29 апреля 2015 г. Заводским районным судом г. Орла по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

07 сентября 2015 г. Кромским районным судом Орловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 161 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст.158 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 158, ч.ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ (с приговорами Кромского районного суда Орловской области от 13 февраля 2012 г. и Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г.) к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год 2 месяца;

отбывающего наказание по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 3 Заводского района г. Орла от 09 декабря 2015 г. по ч. 1 ст. 314 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором Кромского районного суда Орловской области от 07 сентября 2015 г.) - 5 лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на 1 год 2 месяца с установлением конкретных ограничений и возложением обязанности.

Судом постановлено:

по приговору Кромского районного суда Орловской области от 13 февраля 2012 г.: освободить Грибкова А.С. от наказания по ч.1 ст. 158 УК РФ (эпизод №2) на основании п.2.ч.1 ст. 24 УПК РФ, его действия по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод №1) переквалифицировать на ч. 1 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 323-ФЗ) и назначить 1 год 2 месяца лишения свободы, исключить указание на ч. 2 ст. 69 УК РФ;

по приговору Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г.: исключить указание о признании отягчающим обстоятельством рецидив преступлений, по п. «в» ч. 2 ст.158 УК РФ (эпизод № 2) назначить 1 год 11 месяцев лишение свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод №1) – 1 год 5 месяцев лишение свободы, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

по приговору Кромского районного суда Орловской области от 7 сентября 2015 г.: освободить Грибкова А.С. от наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод №1) на основании п.2.ч.1 ст. 24 УПК РФ, действия по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод №3) переквалифицировать на ч.1 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 323-ФЗ) и назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 161, ч. 1 ст. 158, п. «а» ч.3 ст. 158, п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 3 года 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы 1 год. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г окончательно назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы на 1 год с ограничениями и обязанностью, установленными по приговору от 7 сентября 2015 г. Исключить указание на ст. 70 УК РФ;

по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 3 Заводского района г. Орла от 09 декабря 2015 г.: на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговору мирового судьи и по приговору Кромского районного суда Орловской области от 7 сентября 2015 г. окончательно Грибкову А.С. назначить 4 года 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на 1 год с ограничениями и обязанностью, установленными по приговору мирового судьи.

В остальном указанные приговоры оставить без изменения.

Заслушав доклад судьи Феклиной С.Г. о содержании обжалуемого судебного решения и существе апелляционной жалобы (основной и дополнения), выступление осужденного Грибкова А.С. в режиме видеоконференц-связи и мнение прокурора Бушуевой Л.В. об изменении решения и смягчении осужденному наказания, суд

установил:

осужденный Грибков А.С. обратился в суд с ходатайством о приведении приговора и.о. мирового судьи судебного участка № 3 Заводского района г. Орла от 09 декабря 2015 г. и приговоров Кромского районного суда Орловской области от 13 февраля 2012 г., Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г., Кромского районного суда Орловской области от 07 сентября 2015 г. в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом № 323-Ф3 от 03 июля 2016 г.

Судом принято вышеуказанное решение.

В апелляционной жалобе (основной и дополнении) осужденный Грибков А.С. приводит свои расчеты назначения наказания и полагает несоразмерным снижение ему наказания с внесенными в приговоры изменениями, неверным определения вида исправительного учреждения, просит решение суда отменить, материал направить на новое судебное разбирательство либо снизить итоговое наказание до 3 лет 10 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на 1 год.

Считает, что по приговору от 29 апреля 2015 г. следует исключить ссылку на применение ч.2 ст. 68 УК РФ, полагает, что неверно применены правила частичного сложения наказаний по совокупности преступлений по приговорам от 7 сентября 2015 г. и 29 апреля 2015 г., просит смягчить наказание и изменить вид исправительного учреждения. Просит освободить от отбывания наказания по приговору мирового судьи судебного участка №3 Заводского района г. Орла по ч.1 ст. 314 УК РФ.

В возражениях помощник Ливенского межрайонного прокурора ФИО1 опровергает доводы апелляционной жалобы, считает постановление законным и не подлежащим отмене.

Проверив материал, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд приходит к следующему.

Согласно ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральным законом от 03 июля 2016 г. № 323-ФЗ внесены изменения в примечание к ст. 158 УК РФ, в частности, п.2 изложен в следующей редакции: «Значительный ущерб гражданину в статьях настоящей главы, за исключением части пятой статьи 159, определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее пяти тысяч рублей».

В соответствии с указанными положениями закона суд обоснованно пересмотрел постановленные в отношении Грибкова А.С. приговоры, изменил квалификацию его действий по отдельным эпизодам и смягчил наказание, назначенное как за эти преступления, так и по совокупности преступлений.

Вместе с тем, при пересмотре приговоров Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г., Кромского районного суда Орловской области от 7 сентября 2015 г. и мирового судьи судебного участка №3 Заводского района г. Орла от 9 декабря 2015 г. судом допущено неправильное применение уголовного закона, влекущее в силу п. 3 ст. 389.15, п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ изменение судебного постановления.

В соответствии с правовыми позициями Конституционного Суда РФ, закрепленными в п. 3.2 Постановления от 20 апреля 2006 г. N 4-П, положение ч.2 ст. 10 УК Российской Федерации о сокращении наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом, в системной связи с частью первой той же статьи означает, что при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом - независимо от того, в какой процессуальной стадии решается данный вопрос, - подлежат применению все установленные Уголовным кодексом Российской Федерации в редакции этого закона правила, как общие, так и специальные, в соответствии с которыми вопрос о наказании разрешается при постановлении приговора, включая правила назначения наказания ниже низшего предела, при наличии смягчающих обстоятельств, а также при рецидиве преступлений.

Так, описательно-мотивировочная часть обжалуемого постановления содержит вывод о том, что по приговору Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г. исключено указание о признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства – наличие в действиях Грибкова А.С. рецидива преступлений по обоим эпизодам.

Размер наказания по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод №2) при пересмотре приговора, с учетом исключения рецидива, отвечает требованиям уголовного закона. Однако при смягчении наказания по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 161 УК РФ (эпизоду №1) судом не учтены положения ч.3 ст. 66, ч.ч.1,5 ст. 62 УК РФ, в связи с чем оно подлежит смягчению.

По приговору Кромского районного суда Орловской области от 7 сентября 2015 г. суд верно переквалифицировал деяние Грибкова А.С. с п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод№3) на ч.1 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 г. №323-ФЗ), освободил от наказания по ч.1 ст. 158 УК РФ (эпизод№1) в связи с декриминализацией, и смягчил наказание.

Вместе с тем, при назначении наказания по ч.1 ст. 158 УК РФ и смягчении наказаний по совокупности преступлений судом первой инстанции не принято во внимание отсутствие рецидива в деянии Грибкова А.С. по данному приговору.

Согласно ч.4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. В связи с переквалификацией деяния осужденного на ч.1 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 г. №323-ФЗ) по приговору Кромского районного суда от 13 февраля 2015 г., деяния Грибкова А.С. по эпизодам № 2,3,4,5 по приговору Кромского районного суда Орловской области от 7 сентября 2015 г. рецидива не образуют.

При таких обстоятельствах, с учетом положений ч.1 ст. 62 УК РФ, подлежит смягчению наказание как по каждому эпизоду, так и по совокупности преступлений.

Поскольку рецидива преступлений в деянии осужденного не имеется, ранее он отбывал лишение свободы по приговору Кромского районного суда от 19 июля 2010 г., для отбывания наказания Грибкову А.С. согласно п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ следует определить исправительную колонию общего режима.

Доводы осужденного об освобождении от наказания, назначенного по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №3 Заводского района г. Орла от 9 декабря 2015 г. по ч.1 ст. 314 УК РФ суд находит обоснованными.

В связи с переквалификацией действий Грибкова А.С. с п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ на ч.1 ст. 158 УК РФ по приговору Кромского районного суда Орловской области от 13 февраля 2012 г. и назначении ему наказания в виде лишения свободы (санкция ч.1 ст. 158 УК РФ не предусматривает дополнительных видов наказания), Грибков А.С. подлежит освобождению от отбывания наказания по ч.1 ст. 314 УК РФ (за злостное уклонение от отбывания дополнительного вида наказания - 7 месяцев ограничения свободы) по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №3 Заводского района г. Орла от 9 декабря 2015 г.

Вопреки доводам апелляционной жалобы Грибкова А.С., иных основании для смягчения наказаний осужденному суд второй инстанции не усматривает.

    РќР° основании изложенного, руководствуясь СЃС‚. 389.20, 389.26 Рё 389.28 РЈРџРљ Р Р¤, СЃСѓРґ

постановил:

постановление Ливенского районного суда Орловской области от 11 октября 2016 г. по ходатайству Грибкова А.С. изменить.

Приговор Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г. изменить.

Из описательно – мотивировочной части исключить ссылку на ч. 2 ст. 68 УК РФ.

По ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 161 УК РФ (эпизод №1) смягчить наказание до 1 года 2 месяцев лишения свободы, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 161УК РФ (эпизод №1) и п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод №2), путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Из приговора Кромского районного суда Орловской области от 7 сентября 2015 г. исключить указание о признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства по эпизодам № 2,3,4,5 – рецидив преступлений, ссылку на ст. 68 УК РФ.

Смягчить наказание, назначенное Грибкову А.С. по данному приговору:

по ч.1 ст. 161 УК РФ (эпизод №2) до 1 года 11 месяцев лишения свободы,

по ч.1 ст. 158 УК РФ (эпизод №3) до 1 года 2 месяцев лишения свободы,

по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (эпизод №4) до 2 лет 11 месяцев лишения свободы с ограничением свободы 1 год,

по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод №5) до 2 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 161 УК РФ (эпизод №2), ч.1 ст. 158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2016 г № 323-ФЗ) (эпизод №3), п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (эпизод №4) и п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод №5), путем частичного сложения наказаний назначить 3 года 2 месяца лишения свободы, с ограничением свободы на 1 год.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложений наказаний по указанному приговору и по приговору Заводского районного суда г. Орла от 29 апреля 2015 г. окончательно назначить Грибкову А.С. 4 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с ограничением свободы на 1 год.

Освободить Грибкова А.С. от наказания, назначенного по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №3 Заводского района г. Орла от 9 декабря 2015 г. по ч.1 ст. 314 УК РФ и по ч.5 ст. 69 УК РФ.

Считать Грибкова А.С. осужденным по приговору Кромского районного суда Орловской области от 7 сентября 2015 г. к 4 годам 7 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с ограничением свободы на 1 год, с возложением ограничений и обязанности, указанных в резолютивной части приговора от 7 сентября 2015 г.

В остальной части постановление в отношении Грибкова А.С. оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного  без удовлетворения.

Председательствующий