Судебный акт #1 () по делу № 22-570/2022 от 03.03.2022

УЛЬЯНОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

Судья Костычева Л.И. Дело № 22-570/2022

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Ульяновск 23 марта 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ульяновского областного суда в составе:

председательствующего Старостина Д.С.,

судей Копилова А.А. и Баранова О.А.,

с участием прокурора Скотаревой Г.А.,

защитника в лице адвоката Завалинича В.Л.,

осужденного Зульхарняева М.У.,

при секретаре Толмачевой А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Зульхарняева М.У., адвоката Демуры Н.В. на приговор Новоспасского районного суда Ульяновской области от 26 января 2022 года, которым

ЗУЛЬХАРНЯЕВ Марат Умярович,

***

осужден к наказанию в виде лишения свободы по:

- ч. 1 ст. 119 УК РФ на срок 1 год;

- ч. 1 ст. 228 УК РФ на срок 1 год 2 месяца;

- п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ на срок 2 года 2 месяца.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на 2 года 6 месяцев.

Согласно ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Заволжского районного суда города Ульяновска от 13 июля 2021 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца с испытательным сроком 1 год.

В соответствие со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытой части наказания по приговору Заволжского районного суда города Ульяновска от 13 июля 2021 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания в виде лишения свободы Зульхарняеву М.У. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено Зульхарняеву М.У. в срок лишения свободы время содержания под стражей в период с 12 ноября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Зульхарняеву М.У. – заключение под стражей до вступления приговора в законную силу, оставлена без изменения.

Решен вопрос о процессуальных издержках и вещественных доказательствах.

Апелляционное представление отозвано государственным обвинителем в порядке ч.3 ст.389.8 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Копилова А.А., изложившего содержание приговора, существо апелляционных жалоб, выслушав участников процесса, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Зальхарняев М.У. признан виновным в угрозе убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы; в незаконном приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере; а также в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, совершенной с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Преступления совершены в октябре-ноябре 2021 года в Кузоватовском районе Ульяновской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Зульхарняев М.У., считает приговор незаконным, необоснованным и несправедливым, вынесенным с нарушением уголовного законодательства. Выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Считает, что суд неверно мотивирует его действия. Потерпевшая сама передала ему карту и пароль для входа в мобильный банк, так как доверяла ему. Суд неверно квалифицировал его действия по ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Потерпевшая знала, что он перевел деньги с банковской карты. Его действия необходимо квалифицировать по ч. 1 ст. 159.3 УК РФ как мошенничество с использованием электронных средств платежа.

По мнению автора жалобы необходимо исключить рецидив и назначить наказание не связанное с лишением свободы.

Просит приговор отменить, передать дело на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции.

В апелляционной жалобе адвокат Демура Н.В., в интересах осужденного Зульхарняева М.У., считает приговор незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением законодательства.

В ходе судебного заседания Зульхарняев М.У. признал вину частично. При этом с предъявленным обвинением по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, он не согласен. Считает, что в его действиях не было кражи денежных средств со счета потерпевшей.

Полагает, что судом первой инстанции ошибочно вменено совершение преступления по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ. В ходе судебного следствия установлено, что преступное деяние совершено со злоупотреблением доверием потерпевшей. Вместе с тем, кража предполагает тайное хищение имущества. В данном случае имеются, обстоятельства, опровергающие тайное хищение.

Банковская карта была ему передана потерпевшей добровольно. Также ей был передан пинкод.

О наличии у него возможности пользоваться банковским приложением через личный кабинет со своего телефона потерпевшей было известно.

Действия подсудимого подлежат квалификации по ч. 1 ст. 159.3 УК РФ.

У Зульхарняева М.У. имеется ряд тяжелых заболеваний***. Он нуждается в медицинском лечении.

Данные обстоятельства, могут служить исключительными смягчающими обстоятельствами и в этом качестве обосновать назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление нормами Особенной части УК (статья 64 УК РФ).

Просит приговор изменить, определив наказание, не связанное с реальным лишением свободы.

В суде апелляционной инстанции:

- адвокат Завалинич В.Л. и осужденный Зульхарняев М.У. не поддержали доводы апелляционных жалоб, Зульхарняев М.У. указал на то, что вину в совершенных преступлениях признал полностью, просил смягчить наказание.

- прокурор Скотарева Г.А. обосновала несостоятельность доводов жалоб, указала, что приговор суда является законным, обоснованным и мотивированным, а назначенное наказание справедливым.

Проверив материалы дела, заслушав участников процесса, обсудив доводы жалоб, судебная коллегия находит приговор законным, обоснованным, мотивированным, а назначенное наказание справедливым.

Дело рассмотрено всесторонне и объективно с соблюдением принципов уголовного судопроизводства. Нарушений уголовно-процессуального закона, ущемления прав осужденного, влекущих отмену или изменение приговора, не усматривается.

Фактические обстоятельства дела судом установлены полно и правильно.

Выводы суда о виновности Зульхарняева М.У. соответствуют фактическим обстоятельствам дела, подтверждаются признательными показаниями самого осужденного о совершенных им преступлениях, а также показаниями потерпевших Б*** П.И., Г*** Г.П., показаниями свидетелей Б*** В.И., В*** А.С., Т*** А.П., протоколами осмотра места происшествия, а также другими доказательствами, анализ которых приведен в приговоре.

Так, по эпизоду предъявленного обвинения по ч.1 ст. 119 УК РФ вину признал в полном объеме и показал, что 03.10.2021 ругался с Б*** П.И., схватил его рукой за плечо, потребовал уйти из дома. Б*** П.И. возразил и из дома не уходил. Тогда он взял в зале со стола нож и, чтобы напугать Б*** П.И., находясь в прихожей, замахнулся на последнего, высказывая угрозу убийством.

Потерпевший Б*** П.И. подтвердил данный факт, и показал, что угрозы убийством воспринимал реально.

Действия Зульхарняева М.У.: - по эпизоду в отношении потерпевшего Б*** П.И. по ч.1 ст. 119 УК РФ, как угроза убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы квалифицированы правильно и в жалобах не оспариваются.

По эпизоду обвинения по ч. 1 ст. 228 УК РФ вину признал в полном объеме и пояснил, что 16.10.2021 до обеда на участке местности на ул. *** в Заволжском районе г. Ульяновска, он нарвал высохшие верхушечные части растений конопли, массой 36.41 грамм, которые сложил в имевшийся у него полимерный пакет, положил себе во внутренний левый карман куртки. О том, что собранное им вещество является наркотическим средством каннабис (марихуана), ему было известно, через час около 14 часов был задержан сотрудниками полиции и наркотическое средство у него было изъято в присутствии понятых,

Результатами осмотра изъятого в ходе проведения личного досмотра Зульхарняева М.У. подтверждено что в пакете из полимера белого цвета с надписями «Магнит» находилось наркотическое средство каннабис (марихуана).

В соответствие с заключением эксперта № Э2/1545 от 28.10.2021, вещество растительного происхождения, изъятое 16.10.2021 в ходе личного досмотра у Зульхарняева М.У., является наркотическим средством каннабис (марихуана). Масса наркотического средства каннабис (марихуана) составила 34,41 г.

По эпизоду от 16.10.2021 действия Зульхарняева М.У. по ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере квалифицированы правильно и в жалобах не оспариваются;

Доводы жалоб, что действия Зульхарняева М.У. по факту кражи денежных средств с банковской карты потерпевшей Г*** Г.П. необходимо было квалифицировать по ч. 1 ст. 159.3 УК РФ как мошенничество с использованием электронных средств платежа, поскольку потерпевшая сама передала ему банковскую карту и пароль для входа в мобильный банк, так как доверяла ему, нельзя признать состоятельными.

Вина Зульхарняева М.У. вопреки доводам жалоб в хищении денежных средств, с банковской карты потерпевшей Г*** Г.П. нашла своё полное подтверждение в ходе судебного заседания суда первой инстанции в признательных показаниях самого Зульхарняева М.У., в показаниях потерпевшей и в показаниях свидетелей.

Так, из показаний Зульхарняева М.У., данных им в качестве подозреваемого на предварительном следствии по эпизоду хищения денежных средств с банковского счета Г*** Г.П., которые были исследованы судом первой инстанции и положены в основу приговора следует, что в начале ноября 2021 года около 08-09 часов, находясь в доме потерпевшей Г*** Г.П. по адресу: р.п. ***, ул. ***, д. ***, когда Г*** Г.П. вышла в другую комнату, оставив свой мобильный телефон и банковскую карту Сбербанк на столе в кухне, он решил подключить к банковской карте Г*** услугу «мобильный банк» на свой абонентский номер 8 *** и получить доступ в личный кабинет Г*** Г.П. в приложении Сбербанк Онлайн, чтобы впоследствии похитить с данной банковской карты Г*** Г.П. денежные средства.

С этой целью он вошел в приложение Сбербанк Онлайн в своем мобильном телефоне, а именно, ввел номер банковской карты Г***, после чего на мобильный телефон Г*** пришло смс-сообщение с номера 900 с 5-значным паролем, который он ввел для подтверждения номера банковской карты в ответном смс-сообщении на номер 900 и таким образом получил доступ в личный кабинет приложения Сбербанк Онлайн банковской карты Г***.

По факту хищения 10.11.2021 денежных средств с банковского счета Г*** Г.П. давал в целом аналогичные показания. Утверждал, что разрешения снимать, переводить денежные средства со своей банковской карты Г*** ему не давала. Свою вину в хищение денежных средств признавал полностью и в содеянном раскаивается. Высказал согласие добровольно выдать телефон Самсунг Галакси 10А». При допросе на него никакого психического и физического воздействия не оказывалось, показания дает добровольно, себя не оговаривает.

Будучи допрошенным в качестве обвиняемого по данному эпизоду 13.11. и 29.11.2021, Зульхарняев М.У. свою вину признавал в полном объеме, в целом дал аналогичные показания.

Проверка и оценка изложенных показаний Зульхарняевым М.У. позволяет констатировать, что допросы его в качестве подозреваемого и обвиняемого, в ходе которых он полностью признавал вину в совершении противоправных деяний, проводились в обстановке, исключающей какое-либо воздействие на него; показания им были даны добровольно, сами процессуальные действия проведены без нарушения уголовно-процессуального закона. Подробное изложение обстоятельств совершения преступления также свидетельствует о добровольности дачи им показаний. Составленные при этом протоколы соответствуют требованиям УПК РФ: в допросах принимали участие защитники Ломановская Е.В. 13.11.2021 и Мясников В.И. 29.11.2021, показания давались им после разъяснения всех процессуальных прав, в том числе предусмотренного статьёй 51 Конституции РФ права не свидетельствовать против себя, а в случае согласия дать показания – их возможного использования в качестве доказательств по уголовному делу, и создания условий для реализации этих прав.

Факт разъяснения Зульхарняеву М.У. предусмотренных законом прав зафиксирован в протоколах следственных действий и удостоверен подписями Зульхарняева М.У. и защитников Ломановской Е.В. и Мясникова В.И..

Потерпевшая Г*** Г.П. в судебном заседании суда первой инстанции подтвердила факт совершенной у неё кражи денежных средств с её банковской карты Зульхарняевым в сумме 11 600 рублей. Причиненный от хищения ущерб для неё является значительным, так как на её иждивении находятся двое несовершеннолетних детей. Работает она рабочей в ООО «***», заработная плата около 15 000 рублей. Получает пенсии на детей в связи со смертью их отца около 9 500 рублей на каждого.

Из заявления Г*** Г.П. от 12.11.2021 видно, что она просит привлечь к уголовной ответственности лицо, которое 10.11.2021 путем перевода денежных средств с ее банковской карты ПАО «Сбербанк» № *** похитило денежные средства в сумме 11 000 рублей.

Вопреки доводам защитника и осужденного, оснований для переквалификации действий Зульхарняева по эпизоду хищения денежных средств с банковского счета Г*** Г.П. не имеется.

Статьей 159.3 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием с использованием электронных средств платежа.

В п. 49 Обзора судебной практики ВС РФ N 3 (2021) (утв. Президиумом ВС РФ 10.11.2021) указано, что по смыслу уголовного закона хищение денежных средств, совершенное с использованием виновным электронного средства платежа, образует состав преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ, в тех случаях, когда изъятие денежных средств было осуществлено путем обмана или злоупотребления доверием их владельца или иного лица.

Согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 ноября 2017 года N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате", в случаях когда лицо похитило безналичные денежные средства, воспользовавшись необходимой для получения доступа к ним конфиденциальной информацией держателя платежной карты (например, персональными данными владельца, данными платежной карты, контрольной информацией, паролями), переданной злоумышленнику самим держателем платежной карты под воздействием обмана или злоупотребления доверием, действия виновного квалифицируются как кража.

Суд первой инстанции непосредственно тщательно исследовал все доказательства, дал им надлежащую оценку в приговоре, как каждому в отдельности, так и в совокупности. Все приведенные в приговоре доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства и являются допустимыми и достаточными для признания Зульхарняева М.У. виновным в указанных преступлениях.

Действия Зульхарняева М.У. по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного статьей 159.3 УК РФ) суд первой инстанции квалифицировал правильно. Подробные выводы суда в этой части изложены в приговор░.

░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. «░» ░. 3 ░░. 158 ░░ ░░, ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░ «░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░», ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░*** ░.░., ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ (░░░░░░) ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ – ░*** ░.░., ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ «░░░░░░░░░ ░░░░ (░░░░░░░░ ░░░░░░)».

░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░*** ░.░. ░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 60 ░░ ░░, ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░.░░. 64, 53.1, 68 ░░ ░░, ░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░.6 ░░.15 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░.

░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░░░, ░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░. «░» ░. 1 ░░. 58 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░░-░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░, ░░░░░ ░░ ░░░░░░░. ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░.

░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░. ░░. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 26 ░░░░░░ 2022 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ – ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 47.1 ░░░ ░░

░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ 401.7 ░ 401.8 ░░░ ░░, ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░, - ░ ░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░.

░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░

░░░░░