Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-603/2017 от 10.04.2017

Дело № 22 и-603/2017 Судья Репина Е.Д.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

2 мая 2017 года г. Орёл

Орловский областной суд в составе

председательствующего Рогачева А.В.

при ведении протокола секретарём Барановым А.С.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Алхимова С.А. на постановление Ливенского районного суда Орловской области от 16 ноября 2016 года, которым ходатайство

Алхимова ФИО7, <...> ранее судимого:

1) 9 ноября 2010 года мировым судьей судебного участка Болховского района Орловской области (с учётом изменений, внесенных постановлением Ливенского районного суда от 27 мая 2011 года) по ч. 1
ст. 159, ч. 1 ст. 159 УК РФ (в ред. ФЗ от 7 марта 2011 г.) к 8 месяцам лишения свободы за каждое преступление, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

2) <дата> Болховским районным судом Орловской области (с учётом изменений, внесенных постановлением Ливенского районного суда от 27 мая 2011 г.) по ч. 2 ст. 159 УК РФ (в ред. ФЗ от 7 марта 2011 г.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ присоединено наказание по приговору мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 9 ноября 2010 года, окончательно назначено наказание 2 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, <дата> по постановлению Ливенского районного суда Орловской области от 2 октября 2012 года освобожден условно-досрочно на 10 месяцев 15 дней;

3) 28 декабря 2012 года Болховским районным судом Орловской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединено частично неотбытое наказание по приговору Болховского районного суда Орловской области от 23 ноября 2010 года, окончательно назначено 2 года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, <дата> освобожден по отбытии срока наказания;

4) 02 июня 2015 года и.о. мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

5) 4 августа 2015 года Болховским районным судом Орловской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 эпизода), с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 02.06.2015), ст. 70 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 02.06.2015) к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, удовлетворено частично.

Приговоры от 2 июня 2015 года и 4 августа 2015 года приведены в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 03.07.2016 № 323-Ф3:

Алхимов С.А. освобожден от наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 2 июня 2015 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ;

из приговора Болховского районного суда Орловской области от 4 августа 2015 года исключено указание о назначении наказания
Алхимову С.А. в соответствии с ч. 5 ст. 69 и ст. 70 УК РФ;

в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Алхимову С.А. назначено окончательное наказание в виде 4 (четырех) лет 2 (двух) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав выступление осужденного Алхимова С.А. в режиме видеоконференц-связи, поддержавшего доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Дорошкова В.В. об оставлении постановления без изменения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

осужденный Алхимов С.А. обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 09.11.2010, Болховского районного суда Орловской области от 23.11.2010, Болховского районного суда Орловской области от 28.12.2012, и.о. мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 02.06.2015, Болховского районного суда Орловской области от 04.08.2015 в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ.

Судом постановлено вышеуказанное решение.

В апелляционной жалобе осужденный Алхимов С.А. выражает несогласие с постановлением суда, просит привести в соответствие с изменениями, внесенными в УК ФЗ от 03.07.2016 № 323-ФЗ и № 326-ФЗ, приговор мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 09.11.2010 и снизить ему срок наказания. В обоснование указал, что приговором мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 09.11.2010 он осужден по ч. 1 ст. 159 УК РФ, нанесенный им материальный ущерб составил <...> рублей, что в соответствии с ФЗ от 03.07.2016 переходит в разряд административных правонарушений и не влечёт уголовную ответственность, однако суд не должным образом рассмотрел заявленное им ходатайство и сделал неверный вывод об отсутствии законных оснований для переквалификации его действий по ч. 1 ст. 159 УК РФ, чем ухудшил его положение.

Проверив материал, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции находит постановление суда подлежащим отмене ввиду неправильного применения уголовного законодательства.

В силу ч. 1 ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральными законами от 3 июля 2016 года № 326-Ф3 и от 3 июля 2016 года № 323-ФЗ соответственно были внесены изменения в КоАП РФ в части определения стоимости имущества, относящегося к мелкому хищению, образующему состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.27 КоАП РФ, и в УК РФ - в примечание к ст. 158 УК РФ в части определения размера значительного ущерба при квалификации преступлений, направленных против собственности.

Как следует из материала, Алхимов С.А. осужден приговором мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 9 ноября 2010 года по ч. 1 ст. 159 УК РФ (по двум преступлениям) к 8 месяцам лишения свободы за каждое преступление, с применением ч. 2
ст. 69 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы. Согласно приговору суда сумма хищения путем мошенничества по каждому эпизоду составила <...> рублей, то есть менее 2500 рублей, что относится к административным правонарушениям. Следовательно, Алхимов С.А., вопреки выводам суда, подлежит освобождению от наказания в связи с отсутствием в его действиях состава преступления в соответствии с ФЗ № 326-ФЗ от 03.07.2016.

Приговором Болховского районного суда Орловской области от 23 ноября 2010 года Алхимов С.А. осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы за хищение имущества на сумму <...> рублей, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 9 ноября 2010 года осужденному назначено окончательное наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Оснований для пересмотра приговора по ч. 2 ст. 159 УК РФ в соответствии с изменениями, внесенными в УК РФ ФЗ № 323-ФЗ от 03.07.2016, не имеется, так как сумма хищения более <...> руб. Однако в связи с освобождением осужденного от наказания по приговору от 9 ноября 2010 года из приговора подлежит исключению указание на применение ч. 5 ст. 69 УК РФ. По приговору Болховского районного суда от 23 ноября 2010 года Алхимова С.А. следует считать осужденным по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

Приговор Болховского районного суда от 28 декабря 2012 года пересмотру не подлежит в соответствии с ФЗ № 323-ФЗ от 03.07.2016, так как сумма хищения составляет более 5000 рублей – <...> рублей, и преступление совершено в период условно-досрочного освобождения.

Суд правильно пришел к выводу об освобождении Алхимова С.А. от наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 2 июня 2015 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде 1 года лишения свободы в соответствии с изменениями, внесенными ФЗ № 326-ФЗ от 03.07.2016, так как сумма хищения составляет <...> рублей, то есть менее 2500 рублей, в связи с чем в действиях осужденного отсутствует состав преступления.

В связи с освобождением осужденного от наказания по приговору от 2 июня 2015 года из приговора Болховского районного суда Орловской области от 4 августа 2015 года судом обоснованно исключено указание о назначении наказания Алхимову С.А. в соответствии с ч. 5 ст. 69 и ст. 70 УК РФ. Указанным приговором Алхимов С.А. осужден по п. «в» ч. 2
ст. 158 УК РФ (эпизод от <дата> за кражу на сумму <...> рублей) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод от <дата> за кражу на сумму <...> рублей) к 2 годам лишения свободы, поэтому оснований для приведения приговора в соответствие с ФЗ № 323-ФЗ от 03.07.2016 не имеется. Окончательное наказание Алхимову С.А. надлежит назначить на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний. При этом суд апелляционной инстанции при назначении наказания как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений, учитывает общественную опасность совершенных осужденным преступлений, данные о его личности, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства, приведенные судом первой инстанции в приговоре, а также то обстоятельство, что районным судом при пересмотре приговора учитывалась судимость Алхимова С.А. по приговору от <дата>.

Оснований для пересмотра приговора в соответствии с ФЗ № 420 от 07.12.2011, согласно которому с 01.01.2017 по УК РФ в качестве наказания применяются принудительные работы в соответствии с положениями ст. 53.1 УК РФ не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, 389.20 и 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Ливенского районного суда Орловской области от 16 ноября 2016 года в отношении Алхимова ФИО8 отменить.

Ходатайство осужденного Алхимова С.А. о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством в связи с изменениями, внесенными в УК РФ ФЗ № 323 от 03.07.2016, № 326-ФЗ от 03.07.2016 удовлетворить частично.

Освободить Алхимова С.А. от наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области 9 ноября 2010 года (с учётом изменений, внесенных постановлением Ливенского районного суда от 27 мая 2011 года) по ч. 1 ст. 159, ч. 1 ст. 159 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, в виде 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Из приговора Болховского районного суда Орловской области от 23 ноября 2010 года (с учётом изменений, внесенных постановлением Ливенского районного суда от 27 мая 2011 г.), исключить указание о назначении наказания с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ. Считать
Алхимова С.А. осужденным по приговору от 23 ноября 2010 года по ч. 2
ст. 159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения.

Освободить Алхимова С.А. от наказания, назначенного по приговору и.о. мирового судьи судебного участка Болховского района Орловской области от 2 июня 2015 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ, в виде 1 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из приговора Болховского районного суда Орловской области от 4 августа 2015 года указание о назначении наказания с применением ч. 5 ст. 69 и ст. 70 УК РФ. Снизить назначенное
Алхимову С.А. наказание по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод от <дата>) до 2 лет 5 месяцев лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод от <дата>) до 1 года 11 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Алхимову С.А. 4 (четыре) года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий