Судебный акт #1 (Определение) по делу № 22-2179/2013 от 11.11.2013

Дело № 22 и-2179/2013 Судья Тимошин А.Н.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10 декабря 2013 г. г. Орел

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе

председательствующего судьи Сопова Д.В.

при секретаре Федорчуке С.А.

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Мальцева Р.В. на постановление Урицкого районного суда Орловской области от 25 сентября 2013 г., по которому ходатайство

Мальцева Романа Владимировича, <...>, ранее судимого: 16.03.2007 Северным районным судом г. Орла по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, в силу ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,

отбывающего наказание по приговору Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008 (с учетом изменений, внесенных кассационным определением Орловского областного суда от 03.03.2009, постановлением Урицкого районного суда Орловской области от 24.02.2010) по ч.2 ст.162, ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.3 ст.69, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

о приведении приговора Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007 в соответствие с действующей редакцией УК РФ в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 01.03.2012 № 18-ФЗ, постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, удовлетворено частично.

Приговор Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007 приведен в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ.

Мальцеву Р.В. назначено по ч.1 ст.228 УК РФ наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы.

В силу ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года.

В остальной части приговор Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007 оставлен без изменения.

Приговор Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008 приведен в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ.

Действия Мальцева Р.В. переквалифицированы с ч.2 ст.162 УК РФ на ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), назначено наказание в виде 6 лет 7 месяцев лишения свободы.

Действия Мальцева Р.В. переквалифицированы с ч.1 ст.158 УК РФ на ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), назначено наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Мальцеву Р.В. назначено наказание в виде 7 лет 5 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение Мальцева Р.В. по приговору Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007, Мальцеву Р.В. окончательно назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008 оставлен без изменения.

Заслушав выступления осужденного Мальцева Р.В. в режиме видеоконференц-связи, его защитника – адвоката Фрибус Л.И., поддержавших доводы, изложенные в апелляционной жалобе, возражения прокурора Дружинина В.С., просившего об оставлении постановления без изменения, суд

установил:

осужденный Мальцев Р.В. обратился в суд с ходатайством и дополнением к ходатайству о приведении приговора Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007 в соответствие с действующей редакцией УК РФ в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 01.03.2012 № 18-ФЗ, постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002.

Судом постановлено указанное решение.

В апелляционной жалобе осужденный Мальцев Р.В. просит постановление изменить, смягчить наказание, назначенное ему по приговору Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008 по ч.1 ст.158, ч.2 ст.162 УК РФ, освободить от наказания по приговору Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007 по ч.1 ст.228 УК РФ, ссылаясь на то, что Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ в ч.2 ст.162 УК РФ внесены изменения, значительно улучшающие его положение, однако суд снизил ему наказание лишь на 1 месяц, что является несправедливым; суд формально учел изменения, внесенные в ч.1 ст.158 УК РФ Федеральными законами от 07.03.2011 № 26-ФЗ и от 07.12.2011 № 420-ФЗ; по приговору Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007, по которому он осужден по ч.1 ст.228 УК РФ, размер наркотического средства – <...> составляет <...> грамма и является смесью вещества, которое у него было изъято в виде жидкости, размер каждого из веществ, входящих в данную смесь, не превышает размера, установленного законом и влекущего уголовное преследование; в соответствии с постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 размер <...> не распространяется на смесь его содержащую, кроме того, должен взвешиваться сухой остаток наркотического средства после его высушивания до постоянной массы, согласно позиции Президиума Верховного Суда РФ, выраженной в «Ответах на вопросы судов» от 13.02.2013, в случае, если в материалах уголовного дела отсутствуют данные о массе сухого остатка наркотического средства, включенного в Список I, осужденный подлежит освобождению от наказания.

Проверив материал, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии с п.13 ст.397 УПК РФ в случае издания уголовного закона, смягчающего уголовную ответственность, приговор суда по уголовному делу может быть приведен в соответствие с новым законом судом в порядке исполнения приговора.

Согласно ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

В соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Как усматривается из материала, Мальцев Р.В. отбывает наказание по совокупности приговоров.

По приговору Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007 Мальцев Р.В. осужден по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства – <...>, массой <...> грамма, в крупном размере.

По приговору Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008 Мальцев Р.В. осужден по ч.1 ст.158 УК РФ за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, и по ч.2 ст.162 УК РФ за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, совершенный группой лиц по предварительному сговору.

С момента осуждения Мальцева Р.В. в УК РФ внесены следующие изменения (кроме тех с которыми приговор в отношении Мальцева Р.В. уже был приведен в соответствие постановлением Урицкого районного суда Орловской области от 24.02.2010):

- Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ из санкции ч.1 ст.158 УК РФ исключены нижние пределы наказаний в виде исправительных работ и ареста, а из санкции ч.2 ст.162 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы;

- Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ в санкции ч.1 ст.158 УК РФ увеличен верхний предел наказания в виде обязательных работ, что ухудшает положение осужденного, а также данная санкция была дополнена альтернативным видом наказания в виде принудительных работ, который в настоящее время не применяется.

Кроме того, Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ внесены изменения в ч.2 ст.15 УК РФ, в соответствии с которыми преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает трех лет лишения свободы.

Также Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ ст.15 УК РФ дополнена ч.6, в соответствии с которой с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы.

В связи с этим суд обоснованно смягчил наказание, назначенное Мальцеву Р.В. по приговору Северного районного суда г. Орла от 16.03.2007 по ч.1 ст.228 УК РФ, и переквалифицировал действия Мальцева Р.В. по приговору Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008 с ч.2 ст.162 УК РФ на ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой назначил ему более мягкое наказание, а также более мягкое наказание по указанному приговору в целом и окончательное наказание по совокупности приговоров.

Поскольку Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ из санкции ч.1 ст.158 УК РФ исключены нижние пределы наказаний в виде исправительных работ и ареста, а Мальцев Р.В. по приговору Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008 был осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к лишению свободы, суд правомерно не нашел оснований для смягчения назначенного ему по данной статье наказания.

Также суд обоснованно не нашел оснований для изменения категории преступления, совершенного Мальцевым Р.В., за которое он осужден по ч.2 ст.162 УК РФ по приговору Северного районного суда г. Орла от 01.11.2008, на более мягкую, поскольку наказание, назначенное Мальцеву Р.В. за данное преступление, превышает предел, установленный ч.6 ст.15 УК РФ.

Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст.228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» Постановление Правительства РФ от 07.02.2006 № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст.228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» признано утратившим силу и утверждены значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей ст.228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ, в соответствии с которыми масса <...> грамма наркотического средства – <...>, за незаконное хранение которого осужден Мальцев Р.В., образует значительный размер.

Федеральным законом от 01.03.2012 № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» внесены изменения в ч.1 ст.228 УК РФ, в соответствии с которыми незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Данные изменения не улучшают положение осужденного Мальцева Р.В., поскольку санкция ч.1 ст.228 УК РФ в действующей редакции (диспозиция в редакции Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ, санкция в редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ) предусматривает аналогичное наказание в виде лишения свободы, как и в редакции, действовавшей на момент осуждения Мальцева Р.В.

При таких обстоятельствах суд правильно пришел к выводу о том, что изменения, смягчающие ответственность или иным образом улучшающие положение осужденного Мальцева Р.В., в УК РФ Федеральным законом от 01.03.2012 № 18-ФЗ и Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 не вносились.

Вопреки доводам Мальцева Р.В., согласно заключению эксперта № от <дата> жидкость, изъятая у него <дата> и представленная на исследование в стеклянной банке, содержит два слоя, нижний слой которой является наркотическим средством – <...>, масса <...> с учетом высушивания до постоянного веса составила <...> грамма, таким образом, сухой остаток данного наркотического средства уставлен. То, что приведенная в заключении эксперта масса <...> грамма является именно массой сухого остатка указанного наркотического средства после его высушивания до постоянной массы при температуре +110…+115 градусов Цельсия подтверждается показаниями специалиста ФИО5, допрошенного в суде апелляционной инстанции. В этой связи оснований для освобождения Мальцева Р.В. от наказания по ч.1 ст.228 УК РФ, о чем просит последний в своей апелляционной жалобе, не имеется.

Назначенное Мальцеву Р.В. по постановлению суда наказание является справедливым, соразмерным содеянному.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение постановления, по материалу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, суд

постановил:

постановление Урицкого районного суда Орловской области от 25 сентября 2013 г. в отношении осужденного Мальцева Романа Владимировича оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Мальцева Р.В. – без удовлетворения.

Председательствующий