Судебный акт #1 (Определение) по делу № 10-5/2023 от 26.01.2023

    Дело № 10-5/2023

    Поступило: 26.01.2023

     АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

    16 февраля 2023 года                                                                          с. Убинское

            Суд апелляционной инстанции в составе судьи Барабинского районного суда Новосибирской области Саморукова Ю.А.,

    с участием:

    государственного обвинителя - заместителя прокурора Убинского района Новосибирской области Бервинова С.В.,

    защитника - адвоката Баклицкой И.И. представившей уд. № и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ

    при секретаре Шипилиной О.П.,

        рассмотрев в апелляционном порядке материалы уголовного дела по апелляционному представлению государственного обвинителя на приговор мирового судьи 1-го судебного участка Барабинского судебного района Новосибирской области от ДД.ММ.ГГГГ, в соответствии с которым

        Демченко Дмитрий Викторович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, <данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, и проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый:

        08.08.2017 г. приговором <данные изъяты> по п. «а,б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

        21.08.2017 г. приговором <данные изъяты> (с учетом постановления <данные изъяты> от 11.01.2018 г.) по п. «б» ч. 2 ст.158, ч. 1 ст. 158, п. «а,б» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 (приговор от 08.08.2017 г.) УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишение свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 08.11.2019 г. освобожден по отбытию наказания,

        01.02.2022 приговором <данные изъяты> по ст. 116.1 УК РФ к 4 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы осужденного в доход государства 5 (пяти) процентов. Постановлением <данные изъяты> от 07.06.2022 г. водворен в места лишения свободы, освобожден по отбытию наказания 06.07.2022 г.,

        признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 175 УК РФ, с назначением наказания в виде 10 (десяти) месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 (один) год,

    УСТАНОВИЛ:

    Приговором <данные изъяты> от 21.12.2022 г. Демченко Д.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 175 УК РФ, с назначением наказания в виде 10 (десяти) месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 (один) год.

    Вышеуказанным приговором Демченко Д.В. признан виновным и осужден за то, что 21.05.2022 в дневное время, Демченко Д.В. находился в доме по месту жительства по адресу: <адрес>, где его сожительница ФИО1, сообщила о совершенной ею 20.05.2022 краже денежных средств в размере 10000 рублей у ФИО2, после чего ФИО1 показала денежные средства Демченко Д.В. После этого ФИО1 предложила Демченко Д.В. данные денежные средства потратить на приобретение продуктов питания и спиртных напитков. Тем самым Демченко Д.В. достоверно узнал, что данные денежные средства были похищены ФИО1 у ФИО2

    С этой целью Демченко Д.В., 21.05.2022 в дневное время, реализуя свой преступный умысел, направленный на заранее не обещанное приобретение имущества, заведомо добытого преступным путем, и действуя умышлено, осознавая противоправность своих действий и преступное происхождение данных денежных средств, нарушающих охраняемые законом интересы Российской Федерации, взял у ФИО1, то есть безвозмездно завладел денежными средствами в размере 10000 рублей, которые в тот же день потратил, то есть распорядился ими по своему усмотрению, на приобретение продуктов питания и спиртных напитков, в различных магазинах <адрес>.

    Государственным обвинителем на данный приговор принесено апелляционное представление, по следующим основаниям.

    Демченко Д.В. осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 175 УК РФ, с назначением наказания в виде 10 (десяти) месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 (один) год.

    По смыслу закона сроки погашения судимости, установленные ст.86 и 95 УК РФ, за каждое преступление исчисляются самостоятельно и не прерываются при совершении нового преступления.

    Если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч.6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

    Вопреки данному требованию закона, суд во вводной части приговора указал на наличие у Демченко Д.В. судимости по приговору <данные изъяты> от 27.09.2011.

     Вместе с тем, судом оставлено без внимания, что согласно положениям п. «г» ч.3 ст.86 УК РФ в редакции, действовавшей на момент совершения Демченко Д.В. преступления, за которое он осужден по приговору от 27.09.2011 года, срок погашения судимости за совершение тяжкого преступления составлял 6 лет после отбытия наказания.

    В связи с изложенным, государственный обвинитель просит.

    Приговор <данные изъяты> от 21.12.2022 г. в отношении Демченко Д.В. изменить, исключить из вводной части приговора указание на наличие у Демченко Д.В. судимости по приговору <данные изъяты> от 27.09.2011г.

    Считать Демченко Д.В. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 175 УК РФ, с назначением наказания в виде 9 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год.

    В судебном заседании государственный обвинитель поддержал апелляционное представление по изложенным в нем доводам.

    Дело в апелляционной инстанции было рассмотрено в отсутствие осужденного, не ходатайствовавшего о своем участии в судебном заседании.

    В судебном заседании защитник Баклицкая И.И. выразила согласие с доводами апелляционного представления и не возражала против его удовлетворения.

    Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции находит указанный приговор подлежащим изменению по следующим обстоятельствам.

    Согласно ст.389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

    В соответствии с ч.2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

    Согласно ст.389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

    В соответствии с ч.1 ст.389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

    В силу п.«г» ч. 3 ст. 86 УК РФ (действовавшей на момент совершения Демченко Д.В. преступления, за которое он осужден приговором от 27.09.2011) срок погашения судимости за совершение тяжкого преступления составлял 6 лет после отбытия наказания.

    Судом апелляционной инстанции установлено следующее.

    Как видно из материалов уголовного дела по обвинению Демченко Д.В. в совершении преступления предусмотренного ч.1 ст.175 УК РФ, оно рассмотрено в общем порядке. В судебном заседании подсудимый вину признал в полном объеме, обстоятельств совершения вменяемого ему противоправного деяния не оспаривал.

    Виновность Демченко Д.В. в содеянном установлена совокупностью доказательств, собранных в ходе предварительного расследования и исследованных в судебном заседании, и не оспаривается.

    Анализ и оценка приведенных в приговоре доказательств, свидетельствует о том, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, в том числе подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ.

    Суд обоснованно признал данные доказательства допустимыми, относимыми и достоверными и достаточными, оснований сомневаться в их достоверности у суда апелляционной инстанции не имеется.

    Действия Демченко Д.В. правильно квалифицированы судьёй по ч. 1 ст. 175 УК РФ - как заранее не обещанное приобретение имущества, заведомо добытого преступным путем.

    Назначая Демченко Д.В. наказание, мировой судья полностью учла все обстоятельства по делу: тяжесть и обстоятельства совершенного преступления, личность подсудимого, смягчающие и отягчающие обстоятельства, и обоснованно пришла к выводу о назначении Демченко Д.В. наказания в виде лишения свободы с применением ст.73 УК РФ, приведя в приговоре мотивы назначения наказания.

    Вместе с тем, мировым судьей оставлено без внимания, что согласно положениям п. «г» ч.3 ст.86 УК РФ в редакции, действовавшей на момент совершения Демченко Д.В. преступления, за которое он осужден по приговору от 27.09.2011 года, срок погашения судимости за совершение тяжкого преступления составлял 6 лет после отбытия наказания – 04.12.2015, следовательно, с учетом того, что новое преступление было совершено Демченко Д.В. 21.05.2022, судимость по вышеуказанному приговору погашена, в связи с этим апелляционное представление в указанной части подлежит удовлетворению.

     Однако при этом суд не находит оснований для снижения срока наказания в виде лишения свободы, поскольку на вид рецидива преступлений погашение судимости по приговору от 21.12.2022 не повлияло, какие-либо иные смягчающие наказания судом апелляционной инстанции не установлены, государственным обвинителем в представлении не указаны.

    Нарушений уголовно- процессуального закона, предусмотренных статьей 389.15 УПК РФ влекущих отмену приговора, при судебном рассмотрении судом первой инстанции, не допущено.

    Процессуальные издержки, выплачиваемые адвокату Баклицкой И.И. за оказание юридической помощи Демченко Д.В. в ходе судебного рассмотрения уголовного дела по назначению взысканию с осужденного не подлежат по причине имущественной несостоятельности осужденного. Дело судом апелляционной инстанции было рассмотрено в отсутствие Демченко Д.В., при этом действующее законодательство обязывает суд в данном случае выяснить позицию осужденного по вопросу взыскания процессуальных издержек, все сомнения толкуются в пользу виновного.

    Руководствуясь ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ суд

    ПОСТАНОВИЛ:

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ 1-░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 21.12.2022 ░. ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

    ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ <░░░░░░ ░░░░░░> ░░ 27.09.2011 ░.

    ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

    ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░    2140 ░░░. 80 ░░░. ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░.

    ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 47.1 ░░░ ░░.

    ░░░░░ (░░░░░░░) ░.░. ░░░░░░░░░