Решение по делу № 5-482/2021 от 16.11.2021

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

о возвращении протокола об административном правонарушении

в орган (должностному лицу) составившему протокол

            <АДРЕС>                                                                                          16. Ноября 2021 года

Мировой судья судебного участка <НОМЕР> Промышленного судебного района <АДРЕС> области <ФИО1>, изучив протокол об административном правонарушении, приложенные материалы по делу об административном правонарушении, предусмотренном  ч.1 ст.14.1 КоАП РФ, в отношении

<ФИО2>,  <ДАТА1> рождения, уроженца г. <АДРЕС>, зарегистрированного по адресу: г. <АДРЕС>, ул. <АДРЕС>, <НОМЕР>

Установил:

Согласно протокола об административном правонарушении 21 <НОМЕР> от <ДАТА2>, составленного должностным лицом <ОБЕЗЛИЧЕНО> по г. <АДРЕС>  <ФИО3> -  <ДАТА2>, в 10-55час., установлено, что <ФИО2>, находясь по адресу: г. <АДРЕС>, ул. <АДРЕС>, возле дома <НОМЕР>, осуществлял торговлю предметами быта, не имея регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица, торгует 2 дня, в день получает 400 рублей.

<ДАТА3> протокол об административном правонарушении и приложенные материалы об административном правонарушении поступил на рассмотрение мировому судье судебного участка <НОМЕР> Промышленного судебного района г. <АДРЕС> области.

Изучив протокол и приложенные материалы, суд приходит к выводу о необходимости возвратить протокол об административном правонарушении и другие материалы в орган, должностному лицу, которые составили протокол по следующим основаниям:

Согласно п.п.3,5 ст.29.1 КоАП РФ при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении судья должен выяснить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные данным Кодексом, правильно ли оформлены иные материалы и достаточно ли их для рассмотрения по существу, а также отсутствуют ли иные обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела об административном правонарушении.

Из содержания ст. 29.4 КоАП РФ следует, что протокол об административном правонарушении другие материалы дела могут быть возвращены в орган (должностному лицу), который составил протокол, только на стадии подготовки дела об административном правонарушении к рассмотрению.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от <ДАТА4> <НОМЕР>  «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»,   в том случае, когда протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом, либо когда протокол или другие материалы оформлены неправильно, материалы представлены неполно, судье на основании пункта 4 части 1 статьи 29.4 КоАП Российской Федерации необходимо вынести определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол. 

Возвращение протокола возможно только при подготовке дела к судебному рассмотрению и не допускается при рассмотрении дела об административном правонарушении по существу, поскольку часть 2 статьи 29.9 КоАП Российской Федерации не предусматривает возможности вынесения определения о возвращении протокола и иных материалов органу или должностному лицу, составившим протокол, по результатам рассмотрения дела.

Согласно требованиям части 2 статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении, в том числе, указываются сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, а также иные сведения, необходимые для разрешения дела.

           Положения ст. 28.2  УПК РФ, в их взаимосвязи, обязывают  точно квалифицировать совершенное правонарушение.

Объективная сторона состава административного правонарушения по ч.1 ст. 14.1 КоАП РФ, выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без государственной регистрации.

Согласно  п.13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от <ДАТА5> N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии со ст.2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Учитывая это, отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.

Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений.

            В представленном  материале об административном правонарушении, не имеется    сведений, что данной деятельностью <ФИО2> занимается систематически, получая систематический доход,  вменяется занятие данной деятельностью в течение двух дней, что не является системой, доход составил за два дня 400 рублей, не возможно установить, имелся ли в действиях <ФИО2> состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.1 КоАП РФ.

           Данные недостатки протокола являются существенными и не могут быть восполнены судьей при рассмотрении дела по существу, в связи с чем, протокол об административном правонарушении и приложенные материалы должны быть возвращены, в соответствии с п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ  вследствие неполноты представленных материалов, которые не могут быть восполнены при рассмотрении дела.

            На основании изложенного, руководствуясь ст. 29.1, п.4 ст. 29.4 и ст. 29.12  КоАП РФ,

о п р е д е л и л  :

            Протокол  21 <НОМЕР> от <ДАТА2> и материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.1. ч.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях в отношении <ФИО2>, вернуть для устранения недостатков в <ОБЕЗЛИЧЕНО> по г. <АДРЕС>.

            Разъяснить, что в соответствии с ч.2 ст.28.8 КоАП РФ, недостатки протокола и других материалов дела об административном правонарушении устраняются в срок не более трех суток со дня их поступления (получения) от судьи.

Определение может быть обжаловано в  <АДРЕС>   районный суд г. <АДРЕС> в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления через мирового судью судебного участка <НОМЕР> Промышленного судебного района г. <АДРЕС> области лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, поскольку затрагивает право указанных лиц на судебную защиту, а также опротестовано прокурором, однако не может быть обжаловано должностным лицом, составившим протокол об административном правонарушении.

       Мировой судья                            подпись                                                  <ФИО1>

Копия верна:

Мировой судья-