Решение от 06.03.2019 по делу № 5-140/2019 от 06.03.2019

Дело <НОМЕР>

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

с. <АДРЕС>                                                                                                         <ДАТА1>

 Мировой судья судебного участка № 93 Хорольского судебного района Приморского края Шевченко О.А., рассмотрев административное дело в отношении Лобанова Николая Владимировича, <ДАТА2> рождения, уроженца <АДРЕС> области, проживающего: с. <АДРЕС>, руководителя ООО «Барс»,

- привлекаемого к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ст. 19.4 ч.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях;                                     

У С Т А Н О В И Л :

В отношении Лобанова Николая Владимировича составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст. 19.4 КоАП РФ о том, что он будучи уведомленным МИФНС № 11 о вызове в налоговый орган для участия в заседании комиссии по легализации налоговой базы, тем самым воспрепятствовал осуществлению должностным лицом служебных обязанностей. В судебном заседании Лобанов Н.В. с правонарушением не согласился, суду пояснил, что он не получал уведомления о составлении в отношении него протокола об административном правонарушении. Конверт с уведомление пришел только 04.03.2019 года (лежал в ящике), лично его никто ему не вручал, в связи с чем полагает, что нарушена процедура составления протокола, так как он составлен без его участия. Изучив административный материал, судья приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

В соответствии с ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч. 1 и 3 ст. 28.6 указанного Кодекса.

Исходя из положений указанной нормы, протокол об административном правонарушении составляется с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Согласно ч. 4.1 данной статьи в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В силу ст. 28.2 КоАП РФ орган, возбудивший дело об административном правонарушении, обязан обеспечить участие лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в составлении протокола об административном правонарушении.

В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от <ДАТА4> N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" положения статьи 28.2 КоАП РФ, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Несоблюдение такого порядка органами, уполномоченными привлекать субъектов к административной ответственности, нарушит право привлекаемого лица на защиту. Протокол об административном правонарушении, оформленный с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ в силу статьи 26.2 КоАП РФ не может быть признан доказательством по делу.

  Поскольку КоАП РФ не содержит каких-либо ограничений, связанных с извещением лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, оно (извещение) в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть произведено с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (судебной повесткой, телеграммой, телефонограммой, факсимильной связью и т.п., посредством СМС-сообщения, в случае согласия лица на уведомление таким способом и при фиксации факта отправки и доставки СМС-извещения адресату).

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу, считается извещенным о времени и месте рассмотрения и в случае, когда из указанного им места жительства (регистрации) поступило сообщение об отсутствии адресата по указанному адресу, о том, что лицо фактически не проживает по этому адресу либо отказалось от получения почтового отправления, а также в случае возвращения почтового отправления с отметкой об истечении срока хранения, если были соблюдены положения Особых условий приема, вручения, хранения и возврата почтовых отправлений разряда "Судебное", утвержденных приказом ФГУП "Почта России" от <ДАТА5> N 343.

  При выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о месте, дате, времени составления протокола и о факте нарушения, в связи с которым составляется протокол, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.

Как следует из материалов дела и пояснения Лобанова Н.В. в судебном заседании, 07.02.2019 года в отношении него специалистом 1 разряда контрольного отдела №1 Межрайонной инспекции ФНС №11 по ПК составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст.. 19.4 КоАП РФ за неявку в МИФНС по уведомлению для участия в заседании комиссии по легализации налоговой базы. Указанный протокол № 25331903900026200001 от 07.02.2019 года составлен в отсутствие Лобанова Н.В. Доказательств надлежащего уведомления Лобанова Н.В. о дате и времени составлении в отношении него протокола, в материалах дела специалистом МИФНС №11 не представлено. Так в материалах дела имеется копия уведомления от 22.01.2019 года о вызове Лобанова Н.В. в МИФНС №11 для составления протокола об административном правонарушении на 07.02.2019 года. В реестре почтовых отправлений от 23.01.2019 года в списке под № 10 указан адрес Лобанова Н.В. - <АДРЕС> и ШПИ почтового отправления - PP201K2K1FD - служба почтовых отправлений ООО «ЭМ СИ ЭМ Экспресс ДВ». Согласно информации с сайта ООО «ЭМ СИ ЭМ Экспресс ДВ» «истории отправлении» 06.02.2019 года письмо вручено адресату Лобанову Н.В. Однако, в графе «дополнительно» стоит отметка - г. Уссурийск, тогда как Лобанов Н.В. проживает в с. Хороль. Следовательно, указанные доказательства судом не могут быть признаны в качестве надлежащего уведомления лица, в отношении которого ведется производство по делу об административному правонарушении о дате и времени составлении протокола. Иных доказательств извещения Лобанова Н.В. о дате составления протокола, должностным лицом в материалах дела не представлено. В соответствии с п. п. 3 - 5 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административномправонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Указанные требования Кодекса РФ об административных правонарушениях относятся не только к форме, но и содержанию протокола, поскольку позволяют обеспечить соблюдение гарантий защиты прав привлекаемого к ответственности лица.

Таким образом, протокол об административном правонарушении представляет собой процессуальный документ, фиксирующий конкретное противоправное деяние, и является необходимым правовым основанием для привлечения к административной ответственности.

Составление протокола без уведомления лица, привлекаемого к административной ответственности, и без его участия является грубым нарушением обязательной процедуры административного производства.

Объективных данных об извещении  Лобанова Н.В. о месте и времени составления протокола об административном правонарушении, не имеется.

Согласно ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Таким образом, учитывая, что при составлении протокола об административном правонарушении допущены существенные процессуальные нарушения требований законодательства об административных правонарушениях, влекущие невозможность использования протокола об административном правонарушении в качестве надлежащего доказательства по делу, которые не могут быть восполнены в процессе судебного разбирательства, суд приходит к выводу о необходимости признания протокола об административном правонарушении недопустимым доказательством по настоящему делу.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ на стадии подготовки дела к рассмотрению протокол об административном правонарушении, составленный с нарушением требований ст. 28.2 названного Кодекса, подлежал возвращению составившему его должностному лицу для устранения недостатков.

Такая возможность в настоящий момент утрачена, возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами КоАП РФ не предусмотрено, устранение допущенного нарушения на стадии рассмотрения дела невозможно.

Согласно ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина, и считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном КоАП РФ, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к названной статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно ст. 24.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие состава административного правонарушения.

При таких обстоятельствах производство по делу об административном правонарушении в отношении Лобанова Н.В. подлежит прекращению на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения).

Руководствуясь ст. 29.10 КоАП РФ, мировой судья,

определил:

░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░ ░.1 ░░. 19.4 ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░. ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № 93 ░░░░░░░10 ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░

░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № 93 ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░.░.░░░░░░░░