Судебный акт #1 (Решение) по делу № 2-165/2014 ~ М-6/2014 от 13.01.2014

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

ДД.ММ.ГГГГ <адрес>.

Московский гарнизонный военный суд в открытом судебном заседании, в помещении суда, в составе: председательствующего судьи Ващука С.Р., при секретаре судебного заседания ФИО3, с участием заявителя и его представителя ФИО4, рассмотрев гражданское дело по заявлению военнослужащего Военного учебно-научного центра Сухопутных войск «Общевойсковая академия Вооруженных Сил Российской Федерации» (далее - академия) старшего лейтенанта ФИО1 об оспаривании действий министра обороны Российской Федерации, связанных с назначением его на воинскую должность и не увольнением с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями,

установил:

ФИО1 обратился в суд с заявлением, в котором указал, что он проходит военную службу по контракту, заключенному им ДД.ММ.ГГГГ сроком на 3 года. Приказом начальника филиала академии (<адрес>) от ДД.ММ.ГГГГ № в результате проведения организационно-штатных мероприятий он был назначен на низшую воинскую должность инструктора по вождению - начальника группы отделения учебно-боевых машин (БТР) отдела учебных машин базы (обеспечения учебного процесса) филиала академии (<адрес>) (ШДК «старший сержант», 8 тарифный разряд), с сохранением должностного оклада по ранее занимаемой воинской должности – командира взвода специальных работ ремонтной роты батальона обеспечения учебного процесса того же филиала (ШДК «старший лейтенант», 10 тарифный разряд). В связи с проведением очередных организационно-штатных мероприятий с ДД.ММ.ГГГГ занимаемая им воинская должность была сокращена, и ДД.ММ.ГГГГ он подал рапорт с просьбой о досрочном увольнении его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями с оставлением его в списках очередников на получение жилого помещения. По решению начальника филиала он был аттестован и представлен к досрочному увольнению с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом «а» части 2 статьи 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Также указал, что приказом министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № он без его согласия был назначен на воинскую должность инструктора по вождению – начальника группы отделения учебно-боевых машин (БТР) отдела учебных машин базы (обеспечения учебного процесса) филиала академии (<адрес>) (ШДК «старший сержант», 8 тарифный разряд).

Считая свои права нарушенными, с учётом изменения требований в судебном заседании ДД.ММ.ГГГГ, ФИО1 просил:

- признать незаконными действия министра обороны Российской Федерации, связанные с не реализацией представления к досрочному увольнению его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, и обязать указанное должностное лицо реализовать представление начальника академии, издав приказ о досрочном увольнении его с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»;

- признать незаконными действия министра обороны Российской Федерации, связанные с назначением его приказом от ДД.ММ.ГГГГ № на воинскую должность инструктора по вождению взвода учебно-боевых машин (БТР) роты (учебно-боевых машин) батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>), и обязать его отменить указанный приказ в части, его касающееся.

В судебном заседании ФИО1 и его представитель настаивали на удовлетворении требований и пояснили, что оспариваемый приказ противоречит подпункту «б» пункта 10 статьи 11 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № (далее – Положение), поскольку военнослужащие могут быть назначены на воинские должности, подлежащие замещению военнослужащими нижестоящих составов, при отсутствии их подчиненности военнослужащим нижестоящих составов, и только в связи с организационно-штатными мероприятиями, а не по служебной необходимости. Старший лейтенант ФИО1 назначен на низшую воинскую должность с ШДК «старший сержант», которая находится по штату в подчинении старшины роты (ШДК «прапорщик») в филиал академии в <адрес> по служебной необходимости. Кроме того, назначение заявителя произведено в нарушение указаний Министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № 205/2/778, запрещающих назначение военнослужащих на воинские должности за год до истечения срока контракта, поскольку срок контракта у заявителя истекает ДД.ММ.ГГГГ.

Также пояснили, что с ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 выплачивается денежное довольствие как военнослужащему, состоящему в распоряжении воинского должностного лица, шестимесячный срок нахождения в распоряжении истек, и заявитель должен быть уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Представитель министра обороны Российской Федерации по доверенности Е.Стручкова в письменных объяснениях от ДД.ММ.ГГГГ просила отказать ФИО1 в удовлетворении требований и указала, что на основании представления начальника академии от ДД.ММ.ГГГГ, утвержденного ДД.ММ.ГГГГ главнокомандующим Сухопутными войсками, заявитель по служебной необходимости был назначен на равную воинскую должность в филиал академии в <адрес>. При назначении на равную воинскую должность согласие военнослужащего не требуется, равно как и не предусматривает действующее законодательство ограничения к назначению военнослужащего на воинскую должность ввиду истечения срока контракта. Волеизъявление заявителя об увольнении с военной службы, изложенное им в рапорте от ДД.ММ.ГГГГ, какого-либо значения для дела не имеет, поскольку увольнение по данному основанию производится по решению командования, при невозможности назначения военнослужащего на иные воинские должности.

Представитель министра обороны Российской Федерации по доверенности А.Ильин в письменных объяснениях от ДД.ММ.ГГГГ дополнительно указал, что согласно статье 34 Устава внутренней службы, по своему служебному положению и воинскому званию одни военнослужащие по отношении к другим могут быть начальниками или подчиненными. В соответствии со статьей 154 приведенного Устава старшина роты является прямым начальником сержантов и солдат роты. Таким образом, наличие в штате роты должности «старшина роты» не нарушает прав ФИО1, поскольку последний относится к офицерскому составу.

Министр обороны Российской Федерации, о месте и времени судебного разбирательства извещен, об отложении разбирательства дела не ходатайствовал, об уважительных причинах неявки суду не сообщили. Дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц по правилам ст. 257 ГПК РФ.

Заслушав объяснения заявителя и его представителя, исследовав представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Согласно копии выписки из приказа начальника филиала академии (<адрес>) от ДД.ММ.ГГГГ № 15, старший лейтенант ФИО1, освобожден от занимаемой воинской должности командира взвода специальных работ ремонтной роты батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>) и назначен на воинскую должность инструктора по вождению – начальника группы отделения учебно-боевых машин (БТР) отдела (учебных машин) базы (обеспечения учебного процесса) того же филиала, ВУС-124126А, «старший сержант», 8 тарифный разряд. Должностной оклад на день перемещения – 3551 руб. (10 тарифный разряд). Контракт о прохождении военной службы заключен сроком на 3 года по ДД.ММ.ГГГГ. Перемещается в связи с организационно-штатными мероприятиями с согласия военнослужащего на воинскую должность с меньшим должностным окладом денежного содержания с сохранением права на получение оклада по ранее занимаемой воинской должности в соответствии с постановлением Правительства Российской от ДД.ММ.ГГГГ № 305.

Как усматривается из выписки из приказа министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № 939, старший лейтенант ФИО1, освобожден от занимаемой воинской должности инструктора по вождению – начальника группы отделения учебно-боевых машин (БТР) отдела (учебных машин) базы (обеспечения учебного процесса) Военного института (общевойскового) академии, и по служебной необходимости назначен на равную воинскую должность инструктора по вождению взвода учебно-боевых машин (БТР) роты (учебно-боевых машин) батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>), ВУС-124126А, «старший сержант», 8 тарифный разряд.

Выпиской из штата академии № 17/333, введенного в действие указаниями начальника Генерального штаба ВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ № 314/10/2736, в части, касающейся батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>) подтверждается, что с ДД.ММ.ГГГГ в состав роты (учебно-боевых машин) названного филиала введена воинская должность старшины роты (ШДК «старший прапорщик»), взвод учебно-боевых машин (БТР) входит в состав роты (учебно-боевых машин), а в составе взвода введено 3 воинские должности инструктора по вождению (ШДК «старший сержант»).

Согласно копии контракта о прохождении военной службы, ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ заключил указанный контракт с Министерством обороны Российской Федерации в лице начальника Московского высшего военного командного училища (Военного института) (филиала) академии сроком на 3 года. О вступлении в силу контракта объявлено приказом начальника филиала от ДД.ММ.ГГГГ № 9.

Частью 1 статьи 43 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» предусмотрено, что назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей осуществляются в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.

В соответствии с пунктом 6, подпунктами «а» и «б» пункта 10 статьи 11 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № 1237, назначение военнослужащих на воинские должности должно обеспечивать их использование по основной или однопрофильной военно-учетной специальности и с учетом имеющегося опыта служебной деятельности. При назначении на воинские должности соблюдаются следующие условия: а) на воинские должности, подлежащие замещению солдатами, матросами, сержантами, старшинами, прапорщиками, мичманами и офицерами, назначаются военнослужащие соответствующего состава; б) военнослужащие могут быть назначены на воинские должности, подлежащие замещению военнослужащими нижестоящих составов, в случае, предусмотренном подпунктом «а» пункта 17 настоящей статьи, при отсутствии их подчиненности военнослужащим нижестоящих составов.

Подпункт «а» пункта 17 статьи 11 Положения определяет, что в связи с организационно-штатными мероприятиями - при невозможности назначения военнослужащего на высшую или равную воинскую должность (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, - с его согласия), производится назначение военнослужащего на низшую воинскую должность.

В судебном заседании установлено, что заявитель с ДД.ММ.ГГГГ проходит военную службу. Контракт о прохождении военной службы заключен сроком на 3 года по ДД.ММ.ГГГГ. До 2011 года старший лейтенант ФИО1 проходил военную службу на воинских должностях, подлежащих замещению офицерами. В связи с организационно-штатными мероприятиями с его согласия ДД.ММ.ГГГГ был назначен в том же филиале академии на низшую воинскую должность, подлежащую замещению сержантами, с меньшим должностным окладом денежного содержания с сохранением права на получение оклада по ранее занимаемой воинской должности. На основании указаний начальника Генерального штаба ВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ № с ДД.ММ.ГГГГ введен в действие новый штат академии, занимаемая заявителем должность была сокращена, в состав роты (учебно-боевых машин) филиала академии (<адрес>) введена воинская должность старшины роты (ШДК «старший прапорщик»), взвод учебно-боевых машин (БТР) вошел в состав роты (учебно-боевых машин), в составе взвода введено 3 воинские должности инструктора по вождению (ШДК «старший сержант»), на одну из которых по служебной необходимости был назначен заявитель – офицер в воинской звании старший лейтенант.

В судебном заседании также установлено и подтверждается выписками из приказов министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № и статс-секретаря – заместителя министра обороны Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № 238, что наряду с заявителем на оставшиеся 5 воинских должностей инструктора по вождению взвода учебно-боевых машин (БТР) роты (учебно-боевых машин) батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>) назначены: рядовой запаса ФИО5, старший прапорщик ФИО6, прапорщик ФИО7, прапорщик ФИО8 и сержант ФИО9

Таким образом, суд приходит к выводу, что назначение старшего лейтенанта ФИО1 по служебной необходимости на воинскую должность, подлежащую замещению сержантским составом, при отсутствии его согласия и при наличии подчиненности военнослужащим нижестоящих составов (прапорщик), произведено с нарушением положений Порядка прохождения военной службы, поскольку по смыслу приведенных норм, назначение военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, на воинскую должность, подлежащую замещению военнослужащими нижестоящих составов, возможно только в связи с организационно-штатными мероприятиями, при невозможности назначения указанного военнослужащего на высшую или равную воинскую должность, с его согласия, и при отсутствии его подчиненности военнослужащим нижестоящих составов.

При таких обстоятельствах, суд признает незаконными действия министра обороны Российской Федерации, связанные с назначением ФИО1 приказом от ДД.ММ.ГГГГ № на воинскую должность инструктора по вождению взвода учебно-боевых машин (БТР) роты (учебно-боевых машин) батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>).

Для восстановления нарушенного права заявителя на прохождение военной службы, суд возлагает обязанность на министра обороны Российской Федерации отменить приказ от ДД.ММ.ГГГГ № в части, касающейся назначения старшего лейтенанта ФИО1 на воинскую должность инструктора по вождению взвода учебно-боевых машин (БТР) роты (учебно-боевых машин) батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>).

Приходя к выводу об удовлетворении указанного требования заявителя, суд по вышеприведенным обстоятельствам признает безосновательными доводы представителей министра обороны Российской Федерации о том, что ФИО1 по служебной необходимости был назначен на равную воинскую должность, для назначения на которую согласие военнослужащего не требуется, и наличие в штате роты должности «старшина роты» не нарушает прав ФИО1, поскольку последний относится к офицерскому составу.

Вопреки мнению представителей министра обороны Российской Федерации, ФИО1, как военнослужащий, проходящий военную службу по контракту в воинском звании старший лейтенант, был назначен не на равную воинскую должность, а на воинскую должность, подлежащую замещению военнослужащими нижестоящих составов, назначение на которую должно производится исключительно в случае, предусмотренном подпунктом «а» пункта 17 статьи 11 Положения о порядке прохождения военной службы, и при отсутствии их подчиненности военнослужащим нижестоящих составов.

При этом по смыслу статьи 34 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № 1495, военнослужащий, замещающий воинскую должность старшины роты (учебно-боевых машин) батальона обеспечения учебного процесса филиала академии (<адрес>), для которой штатом предусмотрено воинское звание «старший прапорщик» является начальником для подчиненных военнослужащих, замещающих воинские должности инструкторов по вождению взвода учебно-боевых машин (БТР) указанной роты, поскольку штатом для замещения указанных должностей инструкторов предусмотрено воинское звание «старший сержант». Назначение же на указанные должности военнослужащего офицерского состава нарушает принцип единоначалия, который в силу статьи 33 приведенного Устава, является одним из основных принципов строительства Вооруженных Сил, руководства ими и взаимоотношений между военнослужащими.

Вместе с тем, не подлежат удовлетворению требования заявителя о признании незаконными действий министра обороны Российской Федерации, связанных с не реализацией представления к досрочному увольнению его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, и возложении обязанности на указанное должностное лицо реализовать представление начальника академии, издав приказ о досрочном увольнении его с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».

Как видно из копии рапорта ФИО1 от ДД.ММ.ГГГГ, ввиду сокращения с ДД.ММ.ГГГГ занимаемой им воинской должности, он просил об увольнении его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями с оставлением в списке военнослужащих, нуждающихся в жилом помещении по месту прохождения военной службы. При этом указывает, что от назначения на низшую или высшую воинскую должность он отказывается.

Согласно копии выписки из протокола № заседания аттестационной комиссии Военного института (общевойскового) академии от ДД.ММ.ГГГГ, заключением названной комиссии ФИО1 рекомендован к досрочному увольнению с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Как усматривается из копии представления к увольнению с военной службы от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО1 представляется к досрочному увольнению в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями. В соответствии с указаниями начальника Генерального штаба ВС РФ от ДД.ММ.ГГГГ № должность ФИО1 сокращена. От назначения на высшую и низшую воинскую должность отказался. Расчет выслуги лет произведен отделом кадров Военного института (общевойскового) академии и по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ составляет 11 лет 09 месяцев. ФИО1 с расчётом выслуги лет ознакомлен и согласен. От прохождения военно-врачебной комиссии отказался. Жилым помещением не обеспечен, желает уволиться с военной службы с оставлением в списках очередников на получение жилого помещения по установленным нормам. В названном представлении начальник академии В.Поляков ходатайствует о досрочном увольнении ФИО1 с военной службы по указанному основанию.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 4 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе») и при отсутствии других оснований для увольнения:

при сокращении занимаемой им воинской должности, невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность;

по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных пунктом 4 статьи 42 Федерального закона и настоящим Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность).

Анализ приведенных законоположений позволяет суду сделать вывод о том, что при сокращении занимаемой военнослужащим штатной воинской должности в связи с проведением организационно-штатных мероприятий, исключительное право на увольнение его с военной службы принадлежит командованию.

Вместе с тем, в судебном заседании установлено, что рапорт заявителя об увольнении с военной службы и соответствующее представление начальника академии В.Полякова, не было направлено установленным порядком для реализации, и министр обороны Российской Федерации не имел возможности принять по нему решение, что исключает наличие неправомерного действия либо бездействия воинского должностного лица в отношении заявителя, и не может повлечь каких-либо нарушений его, охраняемых законом, прав и свобод.

Отсутствие же неправомерного действия или бездействия не может выступать предметом непосредственного судебного контроля.

При этом, отказывая в удовлетворении указанного требования заявителя, суд не усматривает препятствий для принятия полномочным воинским должностным лицом решения по рапорту заявителя об увольнении с военной службы в соответствии с действующим законодательством.

Руководствуясь статьями 194-198, 199, 258 ГПК РФ, военный суд

решил:

░░░░░░░░░ ░░░1 – ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░1 ░░░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░ № ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░-░░░░░░ ░░░░░ (░░░) ░░░░ (░░░░░░-░░░░░░ ░░░░░) ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ (<░░░░░>).

░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░.░░.░░░░ № ░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░1 ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░-░░░░░░ ░░░░░ (░░░) ░░░░ (░░░░░░-░░░░░░ ░░░░░) ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ (<░░░░░>).

░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░1 ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ «░» ░░░░░░ 2 ░░░░░░ 51 ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ «░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░», - ░░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░