Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 10-4/2021 от 04.02.2021

И.о. мирового судьи с/у №

Трубецкая Е.А.

58MS0011-01-2020-004524-55

Дело № 10-4/2021

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

19 февраля 2021 года                                  г.Пенза

Железнодорожный районный суд г. Пензы в составе

председательствующего судьи Канцерова Е.В.,

при помощнике судьи Кашиной Е.А.,

с участием государственного обвинителя - помощника прокурора Железнодорожного района г.Пензы Кирьянова А.Ю.,

осужденного Аверкиева А.С.,

защитника - адвоката Шеваревой В.О., представившей удостоверение № 980 и ордер № 004959 Пензенской областной коллегии адвокатов № 3 от 18.02.2021 года,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании в г.Пензе в помещении суда с использованием системы видеоконференцсвязи уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Железнодорожного района г.Пензы на приговор и.о.мирового судьи судебного участка № 5 Железнодорожного района г.Пензы Трубецкой Е.А. от 11 декабря 2020 года, которым

Аверкиев Андрей Сергеевич, <данные изъяты>, судимый:

- 27 сентября 2019 года Октябрьским районным судом г.Пензы по п. «а» ч.2 ст.163 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев, на основании ч.4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Октябрьского районного суда г.Пензы от 27 сентября 2019 года отменено и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору частично присоединено наказание, назначенное по приговору Октябрьского районного суда г.Пензы от 27 сентября 2019 года, окончательно к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

УСТАНОВИЛ:

Приговором и.о.мирового судьи судебного участка № 5 Железнодорожного района г.Пензы от 11 декабря 2020 года Аверкиев А.С. признан виновным в том, что он совершил хищение путем обмана денежных средств, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Учитывая личность Аверкиева А.С., его характеристики, смягчающие наказание обстоятельства и отсутствие отягчающих, - судья пришла к выводу о назначении ему наказания в виде лишения свободы.

На указанный приговор заместитель прокурора Железнодорожного района г.Пензы внес представление, в котором не оспаривая доказанность вины и правильность квалификации действий Аверкиева А.С. просил приговор мирового судьи отменить, ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости приговора, в обоснование указав, что отменяя Аверкиеву А.С. условное осуждение по приговору Октябрьского районного суда г.Пензы от 27 сентября 2019 года и применяя положения ст.74 УК РФ мировым судьей не приведены мотивы такого решения. Кроме того, в представлении указано, что признав у подсудимого смягчающие наказание обстоятельства (явка с повинной и частичное возмещение ущерба) и отсутствие отягчающих, мировой судья не применила требования ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания, поскольку с учетом требований ч.1 ст. 62 и ч.5 ст. 62 УК РФ Аверкиеву А.С. не могло быть назначено наказание более 10 месяцев лишения свободы, что мировым судьей при назначении наказания учтено не было.

В судебном заседании помощник прокурора доводы представления поддержал.

В судебном заседании осужденный Аверкиев А.С. поддержал представление, просил изменить приговор и назначить наказание не связанное реальным лишением свободы. Кроме того, указал, что при вынесении приговора мировым судьей не было учтено, что он по первому приговору в период с 21 марта 2019 года по 27 сентября 2019 года содержался под стражей.

Защитник Шеварева В.О. с доводами представления согласилась и поддержала доводы осужденного.

Проверив материалы дела, выслушав участвующих в деле лиц и обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что приговор в отношении Аверкиева А.С. постановлен в порядке главы 40 УПК РФ с соблюдением требований ст. ст. 314 - 316 УПК РФ. Последствия рассмотрения уголовного дела без проведения судебного разбирательства, а также пределы обжалования приговора по правилам ст.317 УПК РФ судом разъяснены.

При рассмотрении дела мировой судья убедился, что все условия, при которых возможно постановление приговора в особом порядке, соблюдены. В приговоре указаны все юридически значимые обстоятельства.

Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке заявлено Аверкиевым А.С. при ознакомлении с материалами дела и в судебном заседании он его поддержал в присутствии адвоката.

Государственный обвинитель и потерпевшая сторона не возражали против постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Обвинение, с которым согласился Аверкиев А.С., подтверждено совокупностью имеющихся в деле доказательств. Его действия правильно квалифицированы по ч.1 ст.159 УК РФ.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств мировой судья верно учла в соответствии с ч.1 ст.62 УК РФ явку с повинной, частичное возмещение ущерба, и в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ – полное признание вины, раскаяние в содеянном. Отягчающих наказание обстоятельств, как судом первой, так и судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом конкретных обстоятельств дела, данных о личности виновного, мировой судья пришла к правомерному выводу, что достижение целей исправления Аверкиева А.С. и предупреждения совершения им новых преступлений возможно при назначении наказания в виде лишения свободы.

Мировой судья, верно применила при назначения наказания правила ч.5 ст. 62 УК РФ, поскольку дело рассмотрено в особом порядке уголовного судопроизводства.

Вопреки доводам апелляционного представления в приговоре мировой судья указывает на необходимость отмены условного осуждения, поскольку Аверкиев А.С. совершил преступление в период неотбытого наказания по приговору Октябрьского районного суда г.Пензы от 27 сентября 2019 года.

Между тем, суд апелляционной инстанции находит обоснованными доводы апелляционного представления заместителя прокурора о неправильном применении уголовного закона при назначении наказания.

Как обоснованно указал заместитель прокурора Железнодорожного района г.Пензы в представлении, мировой судья, учитывая в качестве смягчающих наказание обстоятельств явку с повинной и частичное возмещение ущерба, не указала на применение ч.1 ст.62 УК РФ, в то время как в соответствии с указанной статьёй наличие указанного смягчающего обстоятельства и при отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, хотя фактически мировой судья при назначении наказания Аверкиеву А.С. по ч.1 ст. 159 УК РФ назначил его с учетом указанных положений.

Довод апелляционного представления о назначении максимально возможного наказания при наличии иных смягчающих обстоятельств также нашел своё подтверждение, поскольку признавая в качестве смягчающих обстоятельств, на ряду с явкой с повинной и частичным возмещением ущерба, иные обстоятельства в соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ мировой судья при назначении наказания не учла.

В связи с вышеизложенным, суд апелляционной инстанции считает необходимым внести в приговор соответствующие изменения, уточнив, что наказание по ч.1 ст.159 УК РФ назначается с учетом положений ч.1 ст.62 УК РФ, что влечет снижение наказания.

Кроме того, суд апелляционной инстанции обсуждал приведенные осужденным доводы о необходимости зачета срока содержания его под стражей по первому приговору, которые суд признает обоснованными.

Так, согласно приговору от 27 сентября 2019 года Октябрьского районного суда г.Пензы Аверкиев А.С. содержался под стражей с 21 марта 2019 года и данным приговором был освобожден из-под стражи, в связи с назначением ему наказания в виде лишения свободы условно, с применением ст. 73 УК РФ.

По смыслу Закона, в случае отмены условного осуждения, в связи с совершением лицом нового преступления в период испытательного срока, в срок окончательного наказании, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, подлежит зачету время содержания лица под стражей по первому делу в соответствии с положениями ст. 72 УК РФ.

Таким образом, срок содержания под стражей Аверкиева А.С. в период с 21 марта 2019 года по 27 сентября 2019 года подлежит зачету в окончательный срок наказания, назначенный Аверкиеву А.С. по настоящему делу по правилам ст. 70 УК РФ, и с учетом положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета 1 день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Допущенные судом нарушения уголовного закона устранимы путем изменения приговора. Оснований же для отмены приговора и направления дела на новое рассмотрение не имеется, как и оснований для применения положений ст. 73 УК РФ суд апелляционной инстанции не усматривает.

В остальном постановленный в отношении Аверкиева А.С. приговор соответствует требованиям закона, оснований для внесения в него иных изменений, суд апелляционной инстанции не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33, 391 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Апелляционное представление заместителя прокурора Железнодорожного района г.Пензы на приговор и.о.мирового судьи судебного участка № 5 Железнодорожного района г.Пензы Трубецкой Е.А. от 11 декабря 2020 года удовлетворить частично.

Приговор и.о.мирового судьи судебного участка №5 Железнодорожного района г.Пензы от 11 декабря 2020 года в отношении Аверкиева Андрея Сергеевича, осужденного по ч.1 ст.159 УК РФ, изменить.

Указать в описательно-мотивировочной части приговора на применение ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания.

Считать Аверкиева А.С. осужденным по ч.1 ст.159 УК РФ и назначить ему за совершение данного преступления наказание в виде 9 (девяти) месяцев лишения свободы, и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по ч. 1 ст. 159 УК РФ, частично присоединить наказание, назначенное по приговору Октябрьского районного суда г.Пензы от 27 сентября 2019 года по п. «а» ч. 2 ст. 163 УК РФ, и окончательно назначить Аверкиеву А.С. наказание в виде 3 (трех) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы.

На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания время содержания Аверкиева А.С. под стражей в период с 21 марта 2019 года по 27 сентября 2019 года, и в период с 11 декабря 2020 года по 19 февраля 2021 года, исходя из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда в отношении Аверкиева А.С. оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано и пересмотрено в порядке, установленном главами 47.1, 48.1 и 49 УПК РФ.

Председательствующий по делу: Е.В. Канцеров