Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 10-58/2021 от 16.11.2021

УИД 21MS0051-01-2021-003468-07

Апелляционное дело № 10-58/2021

мировой судья Исливанова А.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

6 декабря 2021 г.                             г. Чебоксары

Калининский районный суд г. Чебоксары Чувашской Республики под председательством судьи Рожковой Т.И.,

при секретаре судебного заседания Музякове И.А.,

с участием государственных обвинителей – Егорова Е.Н., Гришина С.И.,

осужденного Малышкина А.Ю. путем использования систем видеоконференц-связи,

его защитника - адвоката Родионова В.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Калининского района г. Чебоксары Егорова Е.Н. на приговор мирового судьи судебного участка № 9 Калининского района г.Чебоксары от 19 октября 2021 г., которым

Малышкин А.Ю., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> АССР, состоящий на регистрационном учете и проживающий по адресу: <адрес>, имеющий среднее общее образование, разведенный, военнообязанный, гражданин Российской Федерации, судимый:

1) 29 мая 2020 г. Калининским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 4-м эпизодам) с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ с удержанием ежемесячно в доход государства 5 % из заработной платы;

2) 5 августа 2020 г. Московским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 8-ми эпизодам), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к обязательным работам на срок 400 часов;

3) 14 августа 2020 г. Чебоксарским районным судом Чувашской Республики по ст. 158.1 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к обязательным работам на срок 440 часов;

4) 24 августа 2020 г. Московским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 2-м эпизодам) с применением ч.2, ч.5 ст. 69, ст. 71 УК РФ к 9 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработной платы ежемесячно в доход государства;

5) 10 ноября 2020 г. Ленинским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 2-м эпизодам) с применением ч. 2, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 10 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % из заработной платы в доход государства;

6) 24 декабря 2020 г. Ленинским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 4-м эпизодам), ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2, ч. 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ к лишению свободы на срок 4 месяца с отбыванием наказания в колонии-поселении;

7) 11 октября 2021 г. Московским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 11-ти эпизодам), ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (по 2-м эпизодам), ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 159 УК РФ (по 2-м эпизодам), ч. 2 ст. 167 УК РФ с применением ч. 2, ч. 5 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 2 месяца с отбыванием наказания в колонии – поселении,

осуждён по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2, ч. 5 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 4 месяца с отбыванием наказания в колонии - поселении.

Постановлено меру пресечения в отношении Малышкина А.Ю. изменить с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу с зачётом в срок отбывания наказания времени, отбытого по приговору Московского районного суда г. Чебоксары от 11 октября 2021 г. Постановлено зачесть на основании п. 3.4. ст. 72 УК РФ время нахождения Малышкина А.Ю. под домашним арестом с 26 по 29 июня 2020 г. из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, на основании п. «в» ч. 3.1. ст. 72 УК РФ время задержания с 24 по 25 июня 2020 г., время содержания под стражей с 9 июля по 24 августа 2020 г., с 24 по 31 декабря 2020 г., с 5 июля 2021 г. до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В приговоре также решён вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав выступление государственного обвинителя Егорова Е.Н., поддержавшего доводы апелляционного представления, осужденного Малышкина А.Ю. и его защитника – адвоката Родионова В.А., возражавших против удовлетворения апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Малышкин А.Ю. осужден за совершение 1 мая и 11 июня 2021 г. соответственно двух краж имущества, принадлежащего <данные изъяты>», стоимостью 4567 рублей 87 копеек и 3059 рублей 09 копеек из магазинов «<данные изъяты>», расположенных по адресам в <адрес>: <адрес>, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В суде Малышкин А.Ю. вину признал полностью, дело было рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении прокурор, не оспаривая доказанности вины Малышкина А.Ю. и квалификации его преступных действий, ставит вопрос об изменении приговора, признании обстоятельством, отягчающим наказание по каждому преступлению, в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ рецидив преступлений, поскольку на момент совершения преступлений Малышкин А.Ю. имел непогашенную судимость за совершение умышленного преступления средней тяжести по приговору Московского районного суда г. Чебоксары от 5 августа 2020 г. Указывает о необходимости применения при назначении наказания положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, и на основании п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, ввиду наличия рецидива преступлений и с учетом того, что Малышкин А.Ю. ранее отбывал наказание в виде лишения свободы, определить для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима. Просит изменить приговор, назначив Малышкину А.Ю. наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ по каждому эпизоду в виде лишения свободы на срок 8 месяцев, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Московского районного суда г. Чебоксары от 11 октября 2021 г. назначить окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Зачесть Малышкину А.Ю. в срок отбывания наказания отбытое по приговору Московского районного суда г. Чебоксары от 11 октября 2021 г. наказание, время содержания под стражей по приговору от 19 октября 2021 г. - с 19 октября 2021 г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима (т.2 л.д.113-116).

В возражении на апелляционное представление осужденный Малышкин А.Ю. просит отказать в его удовлетворении, указав, что в ходе судебного заседания в суде первой инстанции государственный обвинитель не нашел обстоятельств, отягчающих наказание, в том числе, рецидив преступлений, и просил назначить наказание в виде лишения свободы с отбыванием в колонии – поселении. Также пояснил, что он не отбывал наказание по приговору Ленинского районного суда г. Чебоксары от 24 декабря 2020 г. в колонии – поселении, поскольку постановлением суда от 31 декабря 2020 г. до вступления указанного приговора в законную силу мера пресечения в виде заключения под стражу изменена на подписку о невыезде и надлежащем поведении. Суд первой инстанции учел все смягчающие обстоятельства: явку с повинной и активное способствование расследованию преступлений, раскаяние в содеянном, добровольное возмещение ущерба, наличие у него заболеваний, матери преклонного возраста, которая нуждается в его уходе и присмотре. Считает приговор законным, обоснованным и не подлежащим изменению по доводам представления (т.2 л.д. 123).

Выслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Малышкина А.Ю. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Квалифицируя действия Малышкина А.Ю. по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по 2-м эпизодам) как тайное хищение чужого имущества суд первой инстанции исходил из того, что предъявленное подсудимому обвинение подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами, оснований для прекращения уголовного дела не имеется. Малышкин А.Ю. полностью признал предъявленное ему обвинение, по согласованию с защитником ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, государственный обвинитель и представители потерпевших заявили о своем согласии на особый порядок принятия судебного решения (т. 2 л.д. 48, 55).

Каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения, судом первой инстанции не допущено.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Судом в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Малышкину А.Ю., по каждому эпизоду на основании п.п. «и,к» ч. 1 и ч. 2 ст. 62 УК РФ признаны: явка с повинной, активное способствование расследованию преступления (т.1 л.д. 102-103), добровольное возмещение ущерба (т.1 л.д. 155), признание вины в полном объеме, раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимого (наличие хронических и текущих заболеваний).

Обстоятельств, отягчающих наказание Малышкину А.Ю., судом первой инстанции не установлено, тогда как в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление, за исключением указанного в ч. 4 ст. 18 УК РФ, образует рецидив преступлений.

Приговором Московского районного суда г. Чебоксары от 5 августа 2020 г. Малышкин А.Ю. был осужден по ст. 158.1 УК РФ (по 8-и эпизодам), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к обязательным работам на срок 400 часов (т.1 л.д. 187-192).

Как следует из указанного приговора, Малышкин А.Ю. осужден, в том числе и за совершение преступления, относящегося к категории средней тяжести, срок погашения судимости ко времени совершения умышленных преступлений по рассматриваемому уголовному делу не истек.

В связи с изложенным, доводы апелляционного представления об изменении приговора и признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений и назначении наказания с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ заслуживают внимания, и суд апелляционной инстанции считает необходимым в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ признать обстоятельством, отягчающим наказание Малышкину А.Ю. по обоим эпизодам, рецидив преступлений.

Судом первой инстанции наказание Малышкину А.Ю. назначено без учета обстоятельства, отягчающего наказание –рецидива преступлений, что свидетельствует о нарушении положений ст.ст. 18,60, 63, 68 УК РФ.

Более того, при назначении Малышкину А.Ю. наказания суд применил положение ч.1 ст.62 УК РФ, поскольку не усмотрел обстоятельства, отягчающего наказание. Указанное положение не подлежит применению при наличии отягчающих наказание обстоятельств, в связи с чем из приговора подлежит исключению указание о применении положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

При назначении наказания Малышкину А.Ю. при наличии рецидива преступлений подлежат применению положения ч. 2 ст. 68 УК РФ. Суд апелляционной инстанции, учитывая характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельства дела, сведения о личности осужденного, не находит оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ. Суд также не находит оснований для признания совокупности смягчающих наказание обстоятельств исключительной и назначении наказания с применением ст. 64 УК РФ.

В случае рассмотрения уголовного дела в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, при любом виде рецидива предусмотренная ч. 2 ст. 68 УК РФ одна треть исчисляется за оконченное преступление - от максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление санкцией соответствующей статьи.

С учетом указанных положений закона Малышкину А.Ю. не могло быть назначено наказание в виде лишения свободы менее 8 месяцев за каждое преступление.

    Вывод о невозможности исправления осужденного Малышкина А.Ю. без назначения наказания в виде реального лишения свободы в приговоре судом мотивирован.

    Малышкин А.Ю. осужден 24 декабря 2020 г. Ленинским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 4-м эпизодам), ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2, ч. 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ к лишению свободы на срок 4 месяца с отбыванием наказания в колонии-поселении. Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Постановлено направить Малышкина А.Ю. в колонию-поселение под конвоем, в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть время содержания под стражей с 9 июля по 24 августа 2020 г. и с 24 декабря 2020 г. до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении (т. 1 л.д. 193-196). Постановлением Ленинского районного суда г. Чебоксары от 31 декабря 2020 г. постановлено Малышкину А.Ю. до вступления приговора Ленинского районного суда г. Чебоксары от 24 декабря 2020 г. в законную силу меру пресечения в виде заключения под стражу изменить на подписку о невыезде и надлежащем поведении, освободив его из-под стражи немедленно в зале суда. Малышкину А.Ю. разъяснено об обязательности его явки в территориальный орган уголовно-исполнительной системы по месту его постоянного жительства за вручением предписания о направлении к месту отбывания наказания по вступлении приговора в законную силу. Срок отбывания наказания исчислять со дня прибытия в колонию-поселение (т. 1 л.д. 201-202). Приговор от 24 декабря 2020 г. вступил в законную силу 12 января 2021 г. Согласно ответу из УФСИН России по ЧР от 4 августа 2021 г. в УФСИН России по ЧР-Чувашии материал о самостоятельном следовании в колонию-поселение Малышкина А.Ю. не поступал (т.1 л.д. 205).

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Из материалов дела усматривается, что Малышкин А.Ю. на момент совершения преступления, за которое он осужден по обжалуемому приговору, был судим, имеет рецидив преступлений, но не отбывал наказание в виде лишения свободы в исправительном учреждении, в связи с чем суд не соглашается с доводами апелляционного представления о необходимости назначения Малышкину А.Ю. для отбывания наказания исправительной колонии строгого режима. Учитывая, что он осужден к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести (с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ), в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ, учитывая конкретные обстоятельства совершения преступлений и личность Малышкина А.Ю., ранее судимого, совершившего преступления при рецидиве, ему следует отбывание наказания определить в исправительной колонии общего режима. С учетом этого приговор подлежит изменению и в части зачета в срок отбывания наказания времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу с учетом положений п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

При определении окончательного наказания по совокупности преступлений мировым судьей правильно применены положения ч.5 ст. 69 УК РФ.

В вводной части приговора мировым судьей указано, что Малышкин А.Ю. уроженец <адрес>, тогда как согласно паспорту он родился в <адрес> (т. 1 л.д.163), в этой части приговор подлежит уточнению.

Также в вводной части приговора мировым судьей указано, что Малышкин А.Ю. имеет среднее образование. Согласно ст. 10 ФЗ от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» устанавливаются следующие уровни общего образования:1) дошкольное образование; 2) начальное общее образование; 3) основное общее образование; 4) среднее общее образование. В суде апелляционной инстанции установлено, что Малышкин А.Ю. окончил 11 классов, соответственно, он имеет среднее общее образование и в этой части приговор подлежит уточнению.

Помимо этого, в вводной части приговора мировым судьей указано, что 24 декабря 2020 г. Малышкин А.Ю. осужден Ленинским районным судом г. Чебоксары по ст. 158.1 УК РФ (по 4-м эпизодам), ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч.ч. 2, 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ к лишению свободы на срок 3 месяца с отбыванием наказания в колонии –поселении, тогда как согласно указанному приговору Малышкин А.Ю. осужден к 4 месяцам лишения свободы (т.1 л.д. 193-196) и в этой части приговор также подлежит изменению.

В остальной части приговор в отношении Малышкина А.Ю. подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 389.20, 389.28 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи судебного участка № 9 Калининского района г. Чебоксары Чувашской Республики от 19 октября 2021 г. в отношении Малышкина А.Ю. изменить:

-уточнить, что Малышкин А.Ю. уроженец <адрес>, имеет среднее общее образование, осужден 24 декабря 2020 г. Ленинским районным судом г. Чебоксары Чувашской Республики по ст. 158.1 УК РФ (по 4-м эпизодам), ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2, ч.5 ст. 69, ст. 71 УК РФ к лишению свободы на срок 4 месяца с отбыванием наказания в колонии – поселении;

-исключить указание о применении положений ч. 1 ст. 62 УК РФ;

-в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ признать по обоим эпизодам обстоятельством, отягчающим наказание Малышкину А.Ю., рецидив преступлений и при назначении наказания по обоим эпизодам применить положение ч. 2 ст. 68 УК РФ;

-назначить Малышкину А.Ю. наказание: по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 8 (восемь) месяцев, по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 8 (восемь) месяцев;

-на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год;

-в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Московского районного суда г.Чебоксары Чувашской Республики от 11 октября 2021 г. окончательное наказание Малышкину А.Ю. назначить в виде лишения свободы на срок 2 (два) года 5 (пять) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

-зачесть Малышкину А.Ю. в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 19 октября 2021 г. до дня вступления настоящего приговора в законную силу в соответствии с пунктом «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

-зачесть Малышкину А.Ю. в срок отбывания наказания время отбывания наказания по приговору Московского районного суда г. Чебоксары от 11 октября 2021 г.

В остальной части приговор в отношении Малышкина А.Ю. оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в порядке главы 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу.

В случае обжалования осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.

Судья                           Т.И. Рожкова