Судебный акт #1 (Определение) по делу № 5-12/2019 от 23.01.2019

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

30 января 2019 года г.Кимовск Тульской области

Судья Кимовского городского суда Тульской области Останина Е.А., изучив дело об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.2 КоАП РФ, в отношении Филиппова Сергея Викторовича,

у с т а н о в и л:

23.01.2019 в Кимовский городской суд Тульской области поступило дело об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.2 КоАП РФ, в отношении Филиппова С.В.

Согласно ст.29.1 КоАП РФ судья при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выясняет: относится ли к его компетенции рассмотрение данного дела; имеются ли обстоятельства, исключающие возможность рассмотрения данного дела судьей; правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные КоАП РФ, а также правильно ли оформлены иные материалы дела; имеются ли обстоятельства, исключающие производство по делу; достаточно ли имеющихся по делу материалов для его рассмотрения по существу.

В силу ч.2 ст.23.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.2 КоАП РФ, рассматривается судьями в случаях, если орган или должностное лицо, к которым поступило дело о таком административном правонарушении, передает его на рассмотрение судье.

Дела об административных правонарушениях, которые указаны в ч.1 и ч.2 ст.23.1 КоАП РФ и производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов.

Частью 1 ст.29.5 КоАП РФ предусмотрено, что дело об административном правонарушении рассматривается по месту его совершения. По ходатайству лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, дело может быть рассмотрено по месту жительства данного лица.

При этом в соответствии с ч.2 ст.29.5 КоАП РФ дело об административном правонарушении, по которому было проведено административное расследование, рассматривается по месту нахождения органа, проводившего административное расследование.

МОМВД России «Кимовский» находится по адресу: Тульская область, г.Кимовск, ул.Бессолова, д.24, что относится к юрисдикции Кимовского городского суда Тульской области.

Из представленных материалов следует, что в соответствии со ст.28.3 КоАП РФ уполномоченным должностным лицом органов внутренних дел (полиции) составлен протокол в отношении Филиппова С.В., ДД.ММ.ГГГГ рождения, по ст.14.2 КоАП РФ.

Сущность правонарушения указана в протоколе № от 21.12.2018 следующим образом: 25.10.2018 в 13 час. 00 мин. Филиппов С.В. по адресу: <адрес>, напротив д.№ в гараже совершил реализацию продукции, реализация которой запрещена или ограничена законодательством РФ, а именно продал 0,5 л спиртосодержащей жидкости 34,6 % об. ФИО2 по цене 100 руб., также 0,5 л спиртосодержащей жидкости 33,1 % об. по цене 100 руб. ФИО2, чем нарушил Указ Президента №179 от 22.02.1992, ст.26 ФЗ №171-ФЗ от 22.11.1995.

Статья 14.2 КоАП РФ предусматривает ответственность за незаконную продажу товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством.

Однако должностным лицом, составившим протокол в отношении Филиппова С.В., так и не установлено, запрещена или ограничена действующим законодательством продажа Филипповым С.В. товаров, о которых идет речь в указанном протоколе.

Кроме того, в протоколе имеются неоговоренные исправления в части указания объема жидкости и ее стоимости.

Также в протоколе не заполнена графа "привлекался ли ранее к административной ответственности".

В материале имеется протокол осмотра места происшествия от 25.10.2018, из которого следует, что УУП МОМВД России «Кимовский» ФИО1 в присутствии двух понятых с участием ФИО2 в соответствии с нормами УПК РФ произвел осмотр участка местности, прилегающего к д.№ по <адрес>, где на верхней ступеньке перед входом в нежилое одноэтажное строение, расположенное с восточной стороны с торца д.№ по <адрес>, находятся 2 бутылки из прозрачного стекла, объемом 0,5 л в прозрачной жидкостью. Со слов ФИО2 данные 2 бутылки водки он купил в гараже у мужчины по имени ФИО5 около д.№ по <адрес> за 200 руб., то есть по 100 руб. за каждую бутылку. Данную водку ФИО2 выдал добровольно.

В протоколе указано, что проводилась фотосъемка, однако фотоматериал к протоколу не приложен.

Обращаю внимание, что протокол осмотра места происшествия, как и совершение каких-либо процессуальных действий в соответствии с нормами УПК РФ, в рамках дела об административном правонарушении действующим КоАП РФ не предусмотрены.

Согласно ст.28.1.1 КоАП РФ возможно составление протокола осмотра места совершения административного правонарушения, однако он составляется только в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного ст.12.24 КоАП или ч.2 ст.12.30 КоАП РФ.

Необходимо отметить, что ст.27.1 КоАП РФ предусмотрено, что в целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в том числе, изъятие вещей и документов.

Частью 1 ст.27.10 КоАП РФ предусмотрено, что изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства. осуществляется лицами, указанными в ст.27.2, 27.3, 28.3 КоАП РФ, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения или в протоколе об административном задержании (ч.5 ст.27.10 КоАП РФ).

Из ч.9 ст.27.10 КоАП РФ следует, что в случае необходимости изъятые вещи и документы упаковываются и опечатываются на месте изъятия. Изъятые вещи и документы до рассмотрения дела об административном правонарушении хранятся в местах, определяемых лицом, осуществляющим изъятие вещей и документов, в порядке, установленном соответствующим федеральным органом исполнительной власти.

Из указанного можно сделать вывод, что должностными лицами МОМВД России «Кимовский» составлены документы, не предусмотренные КоАП РФ, и напротив не составлены документы, необходимые в данной ситуации, из которых бы усматривалось, что, у кого изъято, как упаковано и опечатано.

Согласно рапорту об обнаружении признаков административного правонарушения, составленному 25.10.2018 УУП ФИО1, им был выявлен факт незаконной реализации Филипповым С.В. двух бутылок водки, объемом 0,5 литра каждая.

Из определения о назначении экспертизы усматривается, что в распоряжение эксперта предоставлены 2 бутылки водки: "Родники Сибири" и "Столичный капитал, ДЕ ЛЮКС", емкостью 0,4 л, 40% об., упакованные и опечатанные бумажной биркой с пояснительными записками и печатью № МОМВД России «Кимовский».

При прочтении данных документов возникает вопрос каким образом УУП определил, что содержащаяся в бутылках жидкость является водкой (именно для этого и требуется проведение экспертизы).

Из самого заключения эксперта № от 23.11.2018 следует, что перед экспертом было поставлено несколько вопросов, один из которых не входит в компетенцию экспертов ЭКЦ УМВД и относится к полномочиям иных органов, а остальные вопросы составлены некорректно, поскольку представив на экспертизу неизвестную жидкость, инициатор экспертизы называет ее водкой и ставит вопросы, исходя из этого обстоятельства, что недопустимо.

В силу ст.26.6 КоАП РФ под вещественными доказательствами по делу об административном правонарушении понимаются орудия совершения или предметы административного правонарушения, в том числе орудия совершения или предметы административного правонарушения, сохранившие на себе его следы. Вещественные доказательства в случае необходимости фотографируются или фиксируются иным установленным способом и приобщаются к делу об административном правонарушении. О наличии вещественных доказательств делается запись в протоколе об административном правонарушении или в ином протоколе, предусмотренном настоящим Кодексом. Судья, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, обязан принять необходимые меры по обеспечению сохранности вещественных доказательств до разрешения дела по существу, а также принять решение о них по окончании рассмотрения дела.

При передаче 23.01.2019 материала из МОМВД России «Кимовский» в Кимовский городской суд Тульской области на основании определения от 24.12.2018 информации о наличии вещественных доказательств по делу, месте их нахождения в нарушение ст.26.6 КоАП РФ в суд представлено не было (в сопроводительном письме имеется лишь пометка, что изъятая спиртосодержащая жидкость находится на ответственном хранении в МОМВД России «Кимовский»).

По делу на основании определения о назначении экспертизы от 25.10.2018 было назначено исследование изъятой жидкости, при этом в данном определении графы «с условиями проведения экспертизы согласен, копию определения получил» не заполнены.

В случае проведения административного расследования протокол об административном правонарушении составляется по окончании расследования в сроки, предусмотренные ст.28.7 КоАП РФ (ч.3 ст.28.5 КоАП РФ).

Срок проведения административного расследования не может превышать один месяц с момента возбуждения дела об административном правонарушении. В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело, может быть продлен решением руководителя органа, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, или его заместителя - на срок не более одного месяца (ч.5 ст.28.7 КоАП РФ).

Так, на основании определения УУП МОМВД России «Кимовский» ФИО1 от 25.11.2018, начальником полиции МОМВД России «Кимовский» ФИО3 срок проверки продлен до двух месяцев, то есть до 25.12.2018.

По окончании административного расследования составляется протокол об административном правонарушении либо выносится постановление о прекращении дела об административном правонарушении (ч.6 ст.28.7 КоАП РФ).

Указанное требование закона выполнено, протокол № об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.2 КоАП РФ, составлен в отношении Филиппова С.В. 21.12.2018.

В силу ч.1 ст.28.8 КоАП РФ протокол об административном правонарушении направляется судье, уполномоченному рассматривать дело об административном правонарушении, в течение трех суток с момента составления протокола об административном правонарушении.

Данное требование закона также выполнено не было. Материал в отношении Филиппова С.В. поступил в адрес Кимовского городского суда Тульской области с сопроводительным письмом от 24.12.2018 лишь 23.01.2019.

Указанные недостатки протокола не могут быть восполнены при рассмотрении дела об административном правонарушении, кроме того они могут свидетельствовать о нарушении прав лица, привлекаемого к административной ответственности.

В силу ст.24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Согласно ч.3 ст.26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона.

Статьей 29.4 КоАП РФ предусмотрено, что при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении разрешаются, в том числе, вопрос о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

Аналогичные разъяснения содержатся в абз.4 п.4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» №5 от 24.03.2005.

Учитывая вышеизложенное, судья приходит к выводу о невозможности рассмотрения данного протокола об административном правонарушении по вышеуказанным причинам и возвращает его для устранения недостатков.

Кроме того, материал не пронумерован, хотя и содержит опись документов, предоставленных в адрес Кимовского городского суда Тульской области.

Руководствуясь ст.29.4 КоАП РФ, судья

о п р е д е л и л:

дело об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.2 КоАП РФ, в отношении Филиппова Сергея Викторовича возвратить в МОМВД России «Кимовский» (Тульская область, г.Кимовск, ул.Бессолова, д.24) для устранения указанных недостатков.

Определение обжалованию не подлежит.

Судья