Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 10-3/2023 (10-27/2022;) от 14.12.2022

                                                            Дело №10-3/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

    24 января 2023 года    г. Михайловск

Судья Шпаковского районного суда Ставропольского краевого суда Русских Н.А.,

с участием: помощников прокурора Шпаковского района СК Шайдулина А.И., Демина Р.Г.

начальника филиала по Шпаковскому району Ставропольского края Пономарева В.В.

осужденного Богданова Э.Н.

защитника в лице адвоката Захарова Д.А.

при секретаре судебного заседания Беликовой Е.С.,

помощнике судьи Маршалкиной Е.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании материал по апелляционной жалобе адвоката Захарова Д.А. на постановление мирового судьи судебного участка №3 Шпаковского района СК Куриловой Л.А. об удовлетворении представления начальника филиала по Шпаковскому району ФКУ УИИ УФСИН России по Ставропольскому краю, о замене не отбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка №6 Шпаковского района Ставропольского края от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом постановления Георгиевского городского суда СК от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Богданова Эдуарда Николаевича, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, гражданина РФ, имеющего среднее образование, женатого, имеющего на иждивении 2-х несовершеннолетних детей, военнообязанного, не работающего, зарегистрированного и проживающего по <адрес>, направленного для отбывания наказания в колонию-поселение.

    Изложив содержание обжалуемого судебного решения, и существо апелляционной жалобы защитника Захарова Д.А., заслушав пояснения участвующих лиц,

установил:

Богданов Э.Н. осужден приговором мирового судьи судебного участка № 6 Шпаковского района Ставропольского края от ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

ДД.ММ.ГГГГ постановлением Георгиевского городского суда Ставропольского края не отбытая часть наказания заменена более мягким видом наказания - исправительными работами сроком на 7 месяцев 24 дня с удержанием 10% из его заработной платы в доход государства ежемесячно.

Мировому судье судебного участка № 3 Шпаковского района Ставропольского края поступило представление начальника филиала по Шпаковскому району ФКУ УИИ УФСИН России по Ставропольскому краю о замене Богданову Э.Н. не отбытого наказания лишением свободы из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ.

Начальник филиала по Шпаковскому району ФКУ УИИ УФСИН России по Ставропольскому краю Пономарев В.В. обратился в суд с представлением о замене неотбытого наказания лишением свободы из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ, в отношении Богданова Э.Н., в связи с тем, что он нарушает порядок и условия отбывания наказания, имеет два письменных предупреждения.

Постановлением мирового судьи судебного участка № Шпаковского районного суда Ставропольского края от ДД.ММ.ГГГГ указанное представление удовлетворено, заменено Богданову Э.Н. не отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №6 Шпакаовского района СК от ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, замененное постановлением Георгиевского городского суда Ставропольского края ДД.ММ.ГГГГ, более мягким видом наказания- исправительными работами сроком на 7 месяцев 24 дня с удержанием 10% из его заработной платы в доход государства ежемесячно, лишением свободы на срок 2 месяца 18 дней, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В апелляционной жалобе защитник Захаров Д.А. в интересах осужденного Богданова Э.Н. выражая несогласие с постановлением суда, обращает внимание на то, что постановление вынесено с нарушением норм процессуального права и следовательно является незаконным.

Так, мировой судья не проверил обстоятельства уважительности и возможности дальнейшего исправления Богданова Э.Н., суд пришел к неправильным выводам о злостном уклонении Богданова Э.Н.

Богданов Э.Н. говорил, что ему необходимо было в кратчайшие сроки заработать денежные средства для подключения газа к его домовладению, у него не было намерений уклоняться от отбывания наказания. Также в материалах дела имеются предписания о том, что Богданов Э.Н. посещал работодателей, которые в предписании помечали, что возможности взять на работу Богданова Э.Н. отсутствуют, так как нет вакантных мест.

Объяснение Богданова Э.Н. данные инспекторам филиала по Шпаковскому району ФКУ УИН УФСИН России по Ставропольскому краю получены с нарушением норм УПК РФ, так как были получены от Богданова Э.Н. без участия защитника(адвоката).

Таким образом, к протоколу объяснения применимы критерии недопустимости доказательств, предусмотренные п.1 ч.2 ст.75 УПК РФ, и он подлежит исключению из числа доказательств при наличии двух условий: сведения, содержащиеся в протоколе получены без участия защитника; они не подтверждены подсудимым.

Следовательно, объяснения Богданова Э.Н. являются недопустимыми доказательствами, не имеют юридической силы и не могут быть положен в основу обвинения, а также использоваться для доказывания.

Данное нарушение процессуального права привело к принятию незаконного, необоснованного и необъективного постановления, что нарушило права Богданова Э.Н. на судебную защиту, гарантированную Конституцией РФ.

В связи с чем, просит отменить постановление мирового судьи судебного участка №3 Шпаковского района СК от ДД.ММ.ГГГГ о замене Богданову Э.Н. исправительных работ лишением свободы.

Начальник филиала по Шпаковскому району ФКУ УИН УФСИН России по Ставропольскому краю в судебном заседании поддержал представление и просил постановление мирового судьи оставить без изменения, жалобу защитника Захарова Д.А. без удовлетворения.

Адвокат Захаров Д.А. в судебном заседании поддержал доводы жалобы и просил удовлетворить, так же указал на то, что при вынесении постановления мировым судьей судебного участка № не было учтено времени отбывания наказания в виде лишения свободы с момента вынесения постановления до момента фактического освобождения осужденного Богданова Э.Н. из исправительного учреждения из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ, по постановлению Георгиевского городского суда СК от ДД.ММ.ГГГГ.

Осужденный Богданов Э.Н. так же поддержал доводы жалобы его защитника и просили отменить постановление мирового судьи, пояснив суду, что он обязуется отбывать наказание назначенное ему по постановлению Георгиевского городского суда СК от ДД.ММ.ГГГГ.

Помощник прокурора в судебном заседании просил постановление мирового судьи оставить без изменения, жалобу защитника Захарова Д.А. без удовлетворения, поскольку Богданов Э.Н. не исполняет наказание назначенное ему постановлением Георгиевского городского суда СК от ДД.ММ.ГГГГ.

Проверив представленные материалы, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ч.4 ст.50 УК РФ в случае злостного уклонения от отбывания наказания лицом, осужденным к исправительным работам, суд может заменить неотбытое наказание ограничением свободы, арестом или лишением свободы из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ.

В силу ч. 3 ст. 46 УИК РФ злостным нарушителем порядка и условий отбывания осужденным исправительных работ является осужденный, допустивший повторное нарушение порядка и условий отбывания наказания после объявления ему письменного предупреждения.

В соответствии с ч. 5 ст. 46 УИК РФ в отношении осужденных, злостно уклоняющихся от отбывания исправительных работ, УИИ направляет в суд представление о замене исправительных работ другим видом наказания.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для того, чтобы давать иную оценку тем фактическим обстоятельствам, которыми руководствовался суд первой инстанции.

Согласно материалов личного дела осужденного Богданова Э.Н. следует, что постановление суда в отношении Богданова Э.Н. поступило и было принято на исполнение в филиал по Шпаковскому району ФКУ УФСИН Росс по СК ДД.ММ.ГГГГ.

При постановке на учет ДД.ММ.ГГГГ осужденному Богданову Э.Н. были разъяснены порядок и условия отбывания наказания в виде исправительных работ, он был предупрежден об ответственности за уклонение от отбывания наказания, а также об ответственности    за совершение преступлений и административных правонарушений.

Осужденный Богданов Э.Н. допустил нарушение порядка и условий отбывания наказания, выразившееся в неявке в уголовно-исполнительную инспекцию по вызову ДД.ММ.ГГГГ.

ДД.ММ.ГГГГ осужденный Богданов Э.Н. в письменном объяснении указал, что ДД.ММ.ГГГГ не явился в уголовно-исполнительную инспекцию по вызову, так как был занят на временных заработках.

ДД.ММ.ГГГГ осужденному Богданову Э.Н. вынесено письменное предупреждение о замене исправительных работ лишением свободы, а так же вынесено постановление об установлении для осужденного к исправительным работам обязанности, являться в УИИ на регистрацию 1 раз в месяц в течение всего срока отбывания наказания в назначенные УИИ дни. Осужденному вновь был разъяснен порядок и условия отбывания наказания, а так же разъяснена ответственность, наступающая за уклонение от отбывания наказания, и ДД.ММ.ГГГГ осужденному Богданову Э.Н. было выдано предписание в «ИП Зитляужев Э.А.».

Однако, осужденный Богданов Э.Н. должных выводов для себя не сделал и вновь допустил нарушение порядка и условий отбывания наказания, ДД.ММ.ГГГГ не явился в УИИ на регистрацию, а так же в течение 5 дней осужденный не явился на работу для трудоустройства после выдачи предписания.

ДД.ММ.ГГГГ осужденный Богданов Э.Н. в своем объяснении пояснил, что не явился в ИП «Зитляужев Э.А.» для трудоустройства, так как искал другое место работы, ДД.ММ.ГГГГ Богданову Э.А. было вынесено письменное предупреждение о замене исправительных работ более строгим видом наказания. Осужденному вновь разъяснен порядок и условия отбывания наказания, а также разъяснена ответственность, наступающая за уклонение от отбывания наказания.

Суд первой инстанции свое решение о необходимости удовлетворения представления начальника филиала по Шпаковскому району ФКУ УИИ УФСИН России по Ставропольскому краю о замене Богданову Э.Н. не отбытого наказания по постановлению Георгиевского городского суда СК от ДД.ММ.ГГГГ изложил в постановлении.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, допущенных мировым судьей и являющихся основанием для отмены судебного решения.

Вид исправительного учреждения при замене наказания в виде исправительных работ лишением свободы определяется в соответствии со ст. 58 УК РФ.

Так мировым судьей данные требования закона не были учтены.

Из материалов дела следует, что приговором мирового судьи судебного участка №6 Шпаковского района Ставропольского края от ДД.ММ.ГГГГ Богданов Э.Н. осужден по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

ДД.ММ.ГГГГ постановлением Георгиевского городского суда Ставропольского края заменена осужденному Богданову Э.Н. с учетом положений ч.2 ст.72 п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ не отбытая часть наказания в виде лишения свободы более мягким видом наказания- исправительными работами сроком на 7 месяцев 24 дня с удержанием 10% из его заработной платы в доход государства ежемесячно. Зачтено в срок отбывания наказания в виде исправительных работ время отбывания наказания в виде лишения свободы с момента вынесения постановления до момента фактического освобождения осужденного из исправительного учреждения из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ.

Постановлением мирового судьи судебного участка № Шпаковского районного суда Ставропольского края от ДД.ММ.ГГГГ, заменено Богданову Э.Н. не отбытое наказание по постановлению Георгиевского городского суда СК ДД.ММ.ГГГГ в виде исправительных работ 7 месяцев 24 дня с удержанием 10% из его заработной платы в доход государства ежемесячно, на лишение свободы сроком 2 месяца 18 дней, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Согласно разъяснениям, данным в абз. 2 п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", в случае неправильного назначения вида исправительного учреждения суд апелляционной инстанции на основании п. 4 ч. 1 ст. 389.26 УПК РФ вправе изменить на более мягкий или более строгий вид исправительного учреждения в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ. Однако при этом более строгий вид исправительного учреждения может быть назначен только при наличии представления прокурора либо жалобы потерпевшего или частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

При таких обстоятельствах, с учетом вышеизложенной позиции Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", мировой судья при определении вида исправительного учреждения осужденному Богданову Э.Н. неправильно применил нормы уголовного закона, назначив ему для отбытия наказания колонию-поселения.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что при вынесении постановления, мировой судья не принял решение об учете времени отбывания наказания в виде лишения свободы с момента вынесения постановления до момента фактического освобождения осужденного из исправительного учреждения из расчета один день лишения свободы за три дня исправительных работ, согласно постановления Георгиевского городского суда СК от ДД.ММ.ГГГГ года

Из вышеизложенного следует, что суд апелляционной инстанции при рассмотрении дела не вправе ухудшить положение осужденного Богданова Э.Н.

Отсутствие установленных в постановлении мирового судьи нарушений закона судом апелляционной инстанции не может быть устранено, в связи с чем, вынесенное постановление о замене не отбытого наказания осужденному Богданову Э.Н. подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20,389.28, 389.33,389.35 УПК РФ, суд

                                                              Постановил:

Постановление мирового судьи судебного участка № Шпаковского районного суда Ставропольского края от ДД.ММ.ГГГГ о замене Богданову Эдуарду Николаевичу не отбытого наказания в виде исправительных работ на лишение свободы - отменить.

Представление начальника филиала по Шпаковскому району ФКУ УИИ УФСИН России по Ставропольскому краю, о замене Богданову Эдуарду Николаевичу не отбытого наказания в виде исправительных работ на лишение свободы, возвратить мировому судье Шпаковского района Ставропольского края на новое рассмотрение в ином составе.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке выборочной кассации, предусмотренном ст.ст. 401.10 - 401.12 УПК РФ, непосредственно в Пятый кассационный суд общей юрисдикции. При этом осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении материала судом кассационной инстанции.

Судья:                                        Н.А.Русских