К делу № 1-213/2023
УИД № 23RS0051-01-2023-000859-79
ПРИГОВОР
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
г. Тимашевск 31 июля 2023 года
Тимашевский районный суд Краснодарского края в составе:
Председательствующего – судьи Зелюка П.А.,
при секретаре Мироненко К.А.,
с участием государственного обвинителя -
заместителя прокурора Тимашевского района Федосенко Г.Р.,
подсудимого Токарева С.В.,
защитника подсудимого - адвоката Анозова С.И.,
представившего удостоверение <№> от <дд.мм.гггг> и ордер <№>,
рассмотрев в открытом судебном заседании в общем порядке судебного разбирательства уголовное дело в отношении Токарева Сергея Викторовича, <дд.мм.гггг> года рождения, уроженца <адрес>, Республики Казахстан, гражданина РФ, образование неполное среднее, холостого, имеющего на иждивении малолетнего ребенка, не состоящего на воинском учете, не работающего, проживающего без регистрации по адресу: <адрес>, судимого: <дд.мм.гггг> Тимашевским районным судом по ч. 1 ст. 166, ч. 1 ст. 264.1 УК РФ к 1 году 1 месяцу ограничения свободы, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года, судимость не погашена, не отбытый срок ограничения свободы составляет 8 месяцев 10 дней, с не отбытым сроком дополнительного наказания в виде лишения права управления транспортными средствами 2 года 5 месяцев 13 дней,
обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 264.1 УК РФ,
УСТАНОВИЛ:
Подсудимый Токарев С.В., управлял автомобилем, находясь в состоянии опьянения, являясь лицом, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 264.1 УК РФ.
Преступление совершено при следующих обстоятельствах.
Подсудимый Токарев С.В., являясь лицом, осужденным по приговору Тимашевского районного суда <адрес> от <дд.мм.гггг> по ч. 1 ст. 264.1 УК РФ к 300 часам обязательных работ, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года, <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 15 минут, находясь напротив домовладения, расположенного по адресу: <адрес>, сел на водительское сидение, находящегося там же автомобиля марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123 и, заведя его двигатель штатным ключом, <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 18 минут, выехал на указанном автомобиле в выбранном им направлении, после чего, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя возможность наступления общественно опасных последствий, при этом относясь к ним безразлично, то есть, совершая умышленное преступление против охраняемого уголовным законом объекта, а именно общественных отношений, обеспечивающих безопасность дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, в нарушение п. 2.1.1. Правил дорожного движения РФ, управлял в состоянии алкогольного опьянения автомобилем марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, то есть принимал непосредственное участие в процессе движения в качестве водителя автомобиля, двигаясь на указанном автомобиле от <адрес> в сторону <адрес>, где <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 30 минут, напротив домовладения <№> по <адрес> <ФИО>2 был остановлен инспектором дорожно-патрульной службы ОВ ДПС ГИБДД Отдела МВД России по <адрес>. После этого, <дд.мм.гггг>, примерно в 01 час 00 минут, находясь на участке местности, расположенном напротив домовладения <№> по <адрес>, в нарушение п. 2.3.2. Правил дорожного движения РФ, не выполнил законное требование уполномоченного должностного лица – инспектора дорожно-патрульной службы отдельного взвода ДПС ГИБДД Отдела МВД России по <адрес> о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения, то есть <ФИО>2 управлял автомобилем, находясь в состоянии опьянения, являясь лицом, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 264.1 УК РФ, чем полностью реализовал свой преступный умысел и довёл свои преступные действия до конца.
Подсудимый Токарев С.В. в судебном заседании вину свою признал полностью, пояснил суду, что он <дд.мм.гггг>, ночью, он, находясь в состоянии алкогольного опьянения вместе со своим приятелем Свидетель №3 на автомобиле марки «ЗАЗ Шанс», который принадлежит Свидетель №3, с согласия последнего, поехал за спиртным в магазин в <адрес>. Затем он был остановлен сотрудниками ДПС на <адрес>, в <адрес>, отстранен от управления транспортным средством марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В753ХА 123 в отношении него был составлен протокол. Он, в присутствии понятых, отказался от прохождения освидетельствования, так как признал, что находится в состоянии алкогольного опьянения. В содеянном раскаивается.
Кроме полного признания подсудимым своей вины, виновность Токарева С.В. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 264.1 УК РФ подтверждается представленными суду доказательствами, исследованными в ходе судебного следствия.
Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля Свидетель №3 показал, что <дд.мм.гггг> он находился в гостях у Токарева С.В., они выпивали спиртное, им не хватило и они решили поехать еще за спиртным в магазин в <адрес>, после чего были остановлены сотрудниками полиции. Они поехали на принадлежащем ему автомобиле «ЗАЗ Шанс», который он впоследствии продал Токареву С.В. Собственником данного автомобиля в настоящее время, является <ФИО>2
Из оглашенных в зале суда, с согласия всех участников судебного процесса, в связи с возникшими противоречиями, показаний свидетеля Свидетель №3, следует что <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 10 минут, он находился в гостях у своего знакомого <ФИО>2, проживающего по адресу: <адрес>. Он и <ФИО>2 находились в состоянии алкогольного опьянения, так как вместе пили пиво, которое к этому времени закончилось. Он и <ФИО>2 решили купить себе ещё пива, за которым решили ехать на принадлежащем ему автомобиле марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123. В виду того, что он находился в более сильном состоянии алкогольного опьянения чем <ФИО>2, то <ФИО>2 попросил его разрешить ему управлять его автомобилем во время поездки в магазин за пивом, на что он согласился. Затем, <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 15 минут, он и <ФИО>2 вышли из дома <ФИО>2 на улицу, где напротив дома <ФИО>2 был припаркован его автомобиль марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, в салон которого <ФИО>2 сел за рулевое управление, а он сел на правое переднее пассажирское сидение, передав <ФИО>2 ключ от замка зажигания своего автомобиля. Далее, <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 17 минут, <ФИО>2 вставил ключ от замка зажигания его автомобиля в замок зажигания, завёл двигатель автомобиля, выехав <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 18 минут на автомобиле марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123 на <адрес>, поехав в сторону <адрес>, а затем по <адрес>. Однако, <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 30 минут, продолжая управлять его автомобилем и двигаясь на нём по автодороге мимо домовладения <№> по <адрес>, <ФИО>2 был остановлен сотрудниками дорожно-патрульной службы. На просьбу к <ФИО>2 сотрудника полиции предъявить документы на право управления <ФИО>2 его автомобилем марки «ЗАЗ Шанс», <ФИО>2 сказал, что никаких документов нет и автомобиль, которым он управлял, принадлежит ему, Свидетель №3 Сотрудник полиции пригласил <ФИО>2 в свой служебный автомобиль для оформления документов. Через некоторое время, он ушёл по месту своего жительства, ему известно, что при разбирательстве сотрудниками полиции с <ФИО>2 по факту управления последним в состоянии алкогольного опьянения его автомобилем, <ФИО>2 отказался на предложение сотрудника полиции пройти освидетельствование на состояние алкогольного опьянения на месте, а также от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения в ГБУЗ «Тимашевская ЦРБ».
Из оглашенных в судебном заседании показаний свидетеля Свидетель №1, в порядке и на основании ст. 281 УПК РФ, данных им на предварительном следствии, следует, что он состоит в должности инспектора ОВ ДПС ГИБДД ОМВД России по <адрес>. Так, <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 25 минут, он, совместно с инспектором ДПС ОВ ДПС ГИБДД Отдела МВД России по <адрес> младшим лейтенантом полиции Свидетель №2, находился на маршруте патрулирования напротив домовладения <№> по <адрес>. <дд.мм.гггг>, примерно в 00 часов 30 минут, напротив домовладения <№> по <адрес> им был остановлен автомобиль марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, которым управлял <ФИО>2 При проверке у <ФИО>2 документов на право управления автомобилем, было установлено, что он не имеет права управления транспортными средствами, а автомобиль, которым управлял <ФИО>2, принадлежал находящемуся в салоне данного автомобиля на пассажирском сидении Свидетель №3 В ходе его общения с <ФИО>2 он заметил, что от <ФИО>2 исходит запах спиртного, речь <ФИО>2 была медлительная, вялая, невнятная, затруднена, имелось покраснение кожных покровов лица, то есть были очевидны явные признаки того, что <ФИО>2 находился в состоянии алкогольного опьянения. В связи с этим, <ФИО>2 был отстранён им в присутствии двух понятых от управления автомобилем марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, по факту чего он составил протокол. Затем, <ФИО>2 было предложено пройти освидетельствование на состояние алкогольного опьянения на месте с использованием технического средства измерения «Алкотектор» «Юпитер-К», на что Токарев С.В. ответил отказом, пояснив, что освидетельствование проходить не будет, не отрицая, что находится в состоянии алкогольного опьянения. После этого, он предложил <ФИО>2 пройти медицинское освидетельствование на состояние опьянения в ГБУЗ «Тимашевская ЦРБ», на что Токарев С.В. отказался по той же причине, по факту чего им был составлен протокол, а затем протокол о задержании транспортного средства - автомобиля марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123. Отказ Токарева С.В. от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения на месте с использованием технического средства измерения «Алкотектор» «Юпитер-К», а также от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения в ГБУЗ «Тимашевская ЦРБ», были зафиксированы при использовании видеокамеры цифрового сотового телефона, принадлежащего Свидетель №2 Оглашенными в соответствии с ч. 1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля Свидетель №2, который дал показания, аналогичные показаниям свидетеля Свидетель №1
Из оглашенных в судебном заседании показаний свидетеля Свидетель №4, в порядке и на основании ст. 281 УПК РФ, данных им на предварительном следствии, следует, что <дд.мм.гггг>, около 00 часов 30 минут, он, находясь напротив домовладения <№> по <адрес>, участвовал в качестве понятого при разбирательстве и оформлении сотрудником полиции документов в отношении <ФИО>2, остановленного, со слов сотрудника полиции, некоторое время назад при управлении <ФИО>2 напротив домовладения <№> по <адрес>, автомобилем. Как разъяснил ему сотрудник полиции, при общении с <ФИО>2, у <ФИО>2 сотрудником полиции были установлены признаки опьянения, который сотрудником полиции, в присутствии его и ещё одного понятого, был отстранён от управления автомобилем, по факту чего сотрудник полиции составил протокол, с которым <ФИО>2, он и второй понятой ознакомились и расписались в нём. Затем, <ФИО>2 сотрудником полиции было предложено пройти освидетельствование на состояние алкогольного опьянения на месте, с использованием сотрудником полиции технического средства измерения, на что <ФИО>2 отказался, не отрицая, что он пьян. После этого, сотрудником полиции было предложено <ФИО>2 пройти медицинское освидетельствование на состояние опьянения в ГБУЗ «Тимашевская ЦРБ», на что <ФИО>2 снова отказался, не отрицая, что он пьян, по факту чего сотрудником полиции был составлен протокол, с которым <ФИО>2, он и второй понятой ознакомились и расписались в нём. Затем сотрудником полиции был составлен протокол о задержании транспортного средства, управляемого <ФИО>2 При общении сотрудников полиции с <ФИО>2, он чувствовал устойчивый запах алкоголя, исходящего от <ФИО>2
Оглашенными в соответствии с ч. 1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля Свидетель №5, который дал показания, аналогичные показаниям свидетеля Свидетель №4
Кроме показаний свидетелей, вина подсудимого полностью доказана совокупностью письменных доказательств, исследованных в судебном заседании:
- протоколом об отстранении от управления транспортным средством серии <адрес> от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг>, в 00 часов 30 минут, <ФИО>2, управляющий автомобилем марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, находясь напротив домовладения <№> по <адрес>, отстранён от управления автомобилем, у которого установлены признаки нахождения в состоянии опьянения;
- актом освидетельствования на состояние алкогольного опьянения серии <адрес> от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг>, в 01 час 00 минут, <ФИО>2 отказался от освидетельствования на состояние алкогольного опьянения с использованием технического средства измерения «Алкотектор» «Юпитер-К»;
- протоколом о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения серии <адрес> от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг>, в 01 час 00 минут, <ФИО>2 отказался от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения;
- протоколом о задержании транспортного средства серии <адрес> от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг>, в 01 час 45 минут, транспортное средство - автомобиль марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, которым, в нарушение ст. 12.26 КоАП РФ, управлял <ФИО>2, задержано и передано для транспортировки и помещения на специализированную стоянку по адресу: <адрес> «а»;
- протоколом об административном правонарушении серии <адрес> от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг> в отношении <ФИО>2 составлен административный протокол по ч. 2 ст. 12.6 КоАП РФ, который <дд.мм.гггг> не выполнил законное требование сотрудника полиции о прохождении освидетельствования на состояние алкогольного опьянения, а также о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения;
- копией постановления по делу об административном правонарушении от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг>, в 00 часов 30 минут, <ФИО>2 управлял автомобилем марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123 напротив домовладения <№> по <адрес>, не имея при себе регистрационных документов на указанный автомобиль, чем нарушил п. 2.1.1 ПДД РФ;
- копией постановления по делу об административном правонарушении от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг>, в 00 часов 30 минут, <ФИО>2 управлял автомобилем марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123 напротив домовладения <№> по <адрес>, не имея при себе полиса ОСАГО, чем нарушил ч. 2 ст. 12.37 КоАП РФ;
- копией протокола об административном правонарушении серии <адрес> от <дд.мм.гггг>, согласно которого <дд.мм.гггг> Свидетель №3 передал управление принадлежащим ему автомобилем марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123 <ФИО>2, не имеющему права управления транспортными средствами, чем нарушил ч. 3 ст. 12.7 КоАП РФ;
- копией приговора Тимашевского районного суда <адрес> от <дд.мм.гггг>, согласно которого <ФИО>2 осужден к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 264.1 УК РФ к 300 часам обязательных работ, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года;
- протоколом выемки и фототаблицей к нему от <дд.мм.гггг> по факту производства выемки у свидетеля Свидетель №2 видеозаписи, находящейся на оптическом диске фирмы «Mirex», формата DVD-R, объёмом 4,7 Gb, подтверждающей отказ <ФИО>2 от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения на месте с использованием технического средства измерения «Алкотектор» «Юпитер-К», а также отказ <ФИО>2 от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения в ГБУЗ «Тимашевская ЦРБ», имевших место <дд.мм.гггг>, напротив домовладения <№> по <адрес>, при оформлении инспектором ДПС ОВ ДПС ГИБДД Отдела МВД России по <адрес> майором полиции Свидетель №1 документов административного производства в отношении <ФИО>2; - вещественными доказательствами: материалами административного производства от <дд.мм.гггг>; оптическим диском фирмы «Mirex», формата DVD-R, объёмом 4,7 Gb с записанным на нём файлом, именуемым как: «video, размером 113817 КБ, подтверждающие отказ <ФИО>2 от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения на месте с использованием технического средства измерения «Алкотектор» «Юпитер-К», а также отказ <ФИО>2 от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения в ГБУЗ «Тимашевская ЦРБ», имевших место <дд.мм.гггг>, напротив домовладения <№> по <адрес>, при оформлении инспектором ДПС ОВ ДПС ГИБДД Отдела МВД России по <адрес> майором полиции Свидетель №1 документов административного производства в отношении <ФИО>2
Из совокупности представленного материала, характеризующего личность подсудимого <ФИО>2, следует считать его вменяемым в отношении инкриминируемого ему деяния, как на момент совершения преступления, так и на момент рассмотрения в суде уголовного дела по обвинению его же в совершении указанного преступления.
Согласно заключению комиссии экспертов <№> от 21 февраля 2023 года, Токарев С.В. хроническим психическим расстройством, слабоумием или иным болезненным расстройством психической деятельности, лишавшим его способности в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими не страдал в прошлом, в период времени относящийся к инкриминируемому ему деянию. Токарев С.В. обнаруживал в прошлом, в момент инкриминируемого ему деяния, ко времени производства по настоящему уголовному делу и в настоящее время обнаруживает признаки умственной отсталости легкой степени, без нарушения поведения, обусловленной неуточненными причинами. По своему психическому состоянию как ко времени производства по уголовному делу, так и в настоящее время Токарев С.В. может правильно воспринимать обстоятельства имеющие значение для дела, давать о них показания, участвовать в следственных действиях, в судебном разбирательстве и самостоятельно осуществлять право на защиту. В применении принудительных мер медицинского характера Токарев С.В. не нуждается.
Вина подсудимого установлена и доказана, а его действия суд квалифицирует по ч. 2 ст. 264.1 УК РФ – управление автомобилем лицом, находящимся в состоянии опьянения, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 264.1 УК РФ.
К обстоятельствам, смягчающим наказание подсудимому Токареву С.В. в соответствии с ч. 1 ст. 61 УК РФ, суд относит наличие на его иждивении малолетнего ребенка, с ч. 2 ст. 61 УК РФ, наличие на иждивении подсудимого троих несовершеннолетних детей его сожительницы, полное признание вины и раскаяние в содеянном.
Обстоятельством, отягчающим наказание подсудимому, суд считает наличие в его действиях рецидива, судимость за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 166 УК РФ по приговору Тимашевского районного суда от <дд.мм.гггг>.
При назначении наказания Токареву С.В., суд, в соответствии со ст. ст. 60-63 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности преступления, наличие смягчающих обстоятельств и отягчающего вину обстоятельства, данные о личности подсудимого, его характеристики по месту жительства, не состоит на учете у врача нарколога, но находится под наблюдением в к/лечебной группе врача психиатра.
С учетом вышеуказанных обстоятельств, требований ст. 43 УК РФ, суд полагает необходимым, для достижения предусмотренных законом целей на исправление подсудимого, предупреждения совершения им новых преступлений и восстановления социальной справедливости, назначить Токареву С.В. наказание в виде лишения свободы, согласно санкции уголовного закона, с дополнительным видом наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, с применением положений ст. 70 УК РФ, с присоединением не отбытой части основного и дополнительного наказания по приговору Тимашевского районного суда о <дд.мм.гггг>.
Оснований для применения ст. ст. 15, 64 УК РФ, судом не установлено.
В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ, наказание Токареву С.В. надлежит отбывать в колонии-поселении.
На основании ч. 2 и ч. 3 ст. 75.1 УИК РФ осужденный Токарев С.В. должен следовать в колонию-поселение за счет государства самостоятельно. Срок отбывания наказания подлежит исчислению со дня его прибытия в колонию-поселение, а время следования его к месту отбывания наказания засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.
На основании п. «д» ч. 1 ст. 104.1 УК РФ, транспортное средство – автомобиль марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, принадлежащее Токареву С.В., суд считает необходимым конфисковать и обратить в собственность государства.
Вопрос о судьбе вещественных доказательств разрешить в резолютивной части приговора в соответствии с п.12ч.1 ст. 299 УПК РФ.
Процессуальные издержки, предусмотренные ст. 131 УПК РФ, на основании ч. 10 ст. 316 УПК РФ взысканию с подсудимого не подлежат, а возмещаются за счет средств федерального бюджета.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 296-299, 303-304, 307-310 УПК РФ, суд
ПРИГОВОРИЛ:
Токарева Сергея Викторовича, признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 264.1 УК РФ и назначить ему наказание в виде 6 (шести) месяцев лишения свободы, с лишением права заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 6 (шесть) лет.
На основании ст. 70 УК РФ, к вновь назначенному наказанию Токареву С.В., частично присоединить не отбытую часть основного и дополнительного наказания, назначенного по приговору Тимашевского районного суда от 13.12.2022 и окончательно назначить наказание Токареву Сергею Викторовичу в виде лишения свободы на срок 8 (восемь) месяцев, с лишением права заниматься определенной деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 6 (шесть) лет, с отбыванием наказания в колонии-поселении.
Направить Токарева Сергея Викторовича для отбывания наказания в колонию-поселение за счет государства самостоятельно.
Срок отбывания наказания Токареву С.В. исчислять со дня его прибытия в колонию-поселение, с зачетом времени следования к месту отбывания наказания в срок лишения свободы из расчета один день следования за один день отбывания наказания.
Меру пресечения Токареву С.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении - отменить, по вступлении приговора в законную силу.
Вещественные доказательства по делу: материалы административного производства от 31 декабря 2023 года; оптический диск фирмы «Mirex», формата DVD-R, объёмом 4,7 Gb с записанным на нём файлом, именуемым как: «video, размером 113817 КБ в бумажном конверте, хранить в материалах данного уголовного дела.
Транспортное средство – автомобиль марки «ЗАЗ Шанс», государственный регистрационный знак В 753 ХА 123, принадлежащее Токареву С.В. – конфисковать и обратить в собственность государства.
Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в Краснодарский краевой суд через Тимашевский районный суд в течение 15 суток со дня его провозглашения, а осужденным, находящимся под стражей в течение 15 суток со дня вручения приговора. В случае подачи апелляционной жалобы, осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции и это ходатайство должно быть указано в апелляционной жалобе.
Председательствующий -