Судебный акт #1 (Определения) по делу № 10-63/2023 от 14.11.2023

    мировой судья                                                                                                           Дело № 10-56/2023

    Белозерова Ю.А.                                                                           УИД 41MS0013-01-2023-000992-57

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

    г. Петропавловск-Камчатский        5 декабря 2023 года

Петропавловск-Камчатский городской суд Камчатского края в составе:

председательствующего судьи Меллер А.В.,

при секретаре Никитиной А.А.,

с участием помощника прокурора г. Петропавловска-Камчатского Венина П.А.,

осужденной Виноградовой Е.С.,

защитника – адвоката Мукт М.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора г. Петропавловска-Камчатского Пузыревича А.Н., поданного на приговор мирового судьи судебного участка № 13 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края от 12 сентября 2023 года, которым

Виноградова Елена Сергеевна, <данные изъяты>, судимая:

- 27 августа 2020 года Петропавловск-Камчатским городским судом по ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 4 года; постановлением Елизовского районного суда Камчатского края от 13 сентября 2022 года условное осуждение отменено, постановлено отбывать наказание в исправительной колонии общего режима;

- 21 марта 2022 года Елизовским районным судом Камчатского края по ч. 4 ст. 160, п. «б» ч. 2 ст. 165 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 5 лет; постановлением Елизовского районного суда Камчатского края от 13 сентября 2022 года условное осуждение отменено, постановлено отбывать наказание в исправительной колонии общего режима; постановлением Мильковского районного суда от 6 сентября 2023 года, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ (с учётом приговоров от 27 августа 2020 года, 21 марта 2022 года) назначено окончательное наказание в виде 8 лет лишения свободы; неотбытый срок наказания составляет 7 лет 3 месяца 6 дней,

    осуждена:

    - по ч. 1 ст. 160 УК РФ (по эпизоду присвоения 29 октября 2022 года) к 8 месяцам лишения свободы;

    - по ч. 1 ст. 160 УК РФ (по эпизоду присвоения 14 ноября 2022 года) к 8 месяцам лишения свободы;

    - по ч. 1 ст. 160 УК РФ (по эпизоду присвоения 23 ноября 2022 года) к 8 месяцам лишения свободы;

    - по ч. 1 ст. 160 УК РФ (по эпизоду присвоения 7 декабря 2022 года) к 8 месяцам лишения свободы.

                 В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на 1 год.

                 На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда от 27 августа 2020 года и приговору Елизовского районного суда Камчатского края от 21 марта 2022 года (с учётом постановления Мильковского районного суда Камчатского края от 6 сентября 2023 года), и окончательно назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

                Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачётом в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 12 сентября 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решены вопросы по мере пресечения, гражданскому иску, процессуальным издержкам, вещественным доказательствам.

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи Виноградова признана виновной и осуждена за присвоение вверенных ей денежных средств, принадлежащих ООО «<данные изъяты>»: 29 октября 2022 года на сумму 33 000 рублей; 14 ноября 2022 года на сумму 10 000 рублей; 23 ноября 2022 года на сумму 23 000 рублей; 7 декабря 2022 года на сумму 23 000 рублей.

В апелляционном представлении заместитель прокурора г. Петропавловска-Камчатского Пузыревич ставит вопрос об изменении приговора, мотивируя тем, что Виноградова совершила умышленные преступления в период непогашенной судимости после отмены по приговорам от 27 августа 2020 года и 21 марта 2022 года условного осуждения за совершение умышленных преступлений, в связи с чем, в её действиях, имеется рецидив преступлений, который просит признать отягчающим обстоятельством и усилить чрезмерно мягкое наказание до 11 месяцев лишения свободы за каждое преступление; по совокупности преступлений до 1 года 6 месяцев; по совокупности приговоров до 9 лет лишения свободы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции помощник прокурора апелляционное представление поддержал по изложенным в нем основаниям.

Осужденная и защитник возражали против апелляционного представления прокурора, просили оставить его без удовлетворения.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Согласно требованиям ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признаётся законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Уголовное дело рассмотрено в соответствии с ч. 4 ст. 247 УПК РФ по ходатайству осужденной о рассмотрении уголовного дела в ее отсутствие.

            Выводы мирового судьи достаточно подробно обоснованы в приговоре со ссылками на закон и конкретные материалы уголовного дела, надлежащим образом мотивированы и сомнений у суда апелляционной инстанции не вызывают.

Вина осужденной в совершенных преступлениях подтверждается показаниями: представителя потерпевшего и свидетеля ФИО9 об обстоятельствах выявления в автошколе «<данные изъяты>» недостачи денежных средств, которые не были проведены в качестве оплаты по договорам возмездного оказания услуг по обучению; свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15 о перечислении денежных средств за обучение посредством банковского приложения на счет указанный администратором автошколы Виноградовой; свидетеля ФИО16 о поступлении осенью 2022 года на её банковский счет денежных средств и их обналичивании её матерью Виноградовой.

Кроме того, вина установлена показаниями самой осужденной, данными в ходе предварительного расследования, согласно которым будучи трудоустроенной на должность администратора в автошколе «<данные изъяты>», она получила в счет оплаты договоров оказания услуг по обучению денежные средства: 29 октября 2022 года от ФИО10 в сумме 33 000 рублей (за обучение ФИО11), 14 ноября 2022 года от ФИО12 10 000 рублей, 23 ноября 2022 года от ФИО13 23 000 рублей, 7 декабря 2022 года от ФИО15 23 000 рублей, которые в кассу предприятия не внесла, потратив их на собственные нужды.

Также подтверждается сведениями из: бухгалтерской отчетности, согласно которой Виноградова не внесла принятые от ФИО10, ФИО12, ФИО13, ФИО15 денежные средства в кассу автошколы; выписок о движении денежных средств по счету ФИО16, из которых следует, что ФИО10, ФИО12, ФИО13, ФИО15 осуществлены переводы денежных средств на данный банковский счет, и иными приведёнными в приговоре доказательствами.

Назначая наказание, мировой судья принял во внимание полное признание вины Виноградовой, раскаяние в содеянном, явки с повинной, наличие несовершеннолетнего ребенка. Вместе с тем, учитывая данные о личности осужденной, совершившей преступления в период непогашенной судимости по предыдущим приговорам суда, мировой судья сделал верный вывод о невозможности её исправления без реального отбывания наказания, мотивировав свое решение.

Оснований для применения ст.ст. 64, 73 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не находит их и суд апелляционной инстанции.

Отягчающих наказание обстоятельств суд первой инстанции не установил, мотивируя отсутствие рецидива преступлений в действиях Виноградовой тем, что судебное решение об отмене ей условного осуждения по предыдущим приговорам вынесено в её отсутствие и она не приступила к отбыванию наказания в виде лишения свободы.

Однако такие выводы не основаны на законе.

В силу ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, при признании рецидива преступлений не учитываются.

Исходя из разъяснений в п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №58 от 22.12.2015 года «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том в случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осуждённого для отбывания наказания в места лишения свободы принято до совершения им нового преступления. При этом, не имеет значения, было ли осуждённым начато реальное отбывание лишения свободы.

Как следует из материалов уголовного дела, Виноградова осуждена по приговору от 27 августа 2020 года по ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 4 года, и приговору от 21 марта 2022 года по ч. 4 ст. 160, п. «б» ч. 2 ст. 165 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 5 лет. Постановлениями суда от 13 сентября 2022 года условное осуждение по данным приговорам отменено, как скрывшейся от контроля уголовно-исполнительной инспекции, и постановлено отбывать наказание в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Виноградова к отбытию наказания не приступила, была объявлена в розыск и заключена под стражу 19 декабря 2022 года.

Учитывая, что Виноградова совершила преступления 29 октября, 14, 23 ноября, 7 декабря 2022 года после отмены условного осуждения и направления для отбывания наказания в исправительное учреждение, несмотря на то, что осужденной не начато реальное отбывание наказания, в её действиях в силу ч. 1 ст. 18 УК РФ по всем эпизодам имеется рецидив преступлений, который в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, суд апелляционной инстанции признает отягчающим наказание обстоятельством. В связи с чем, ссылку мирового судьи на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ необходимо исключить из приговора.

Вместе с тем признание рецидива преступлений обстоятельством отягчающим наказание, не является безусловным основанием для его усиления, как ставится вопрос в апелляционном представлении, поскольку фактически судом первой инстанции осужденной назначено наказание с учетом указанного отягчающего обстоятельства, в пределах, предусмотренных положениями ч. 2 ст. 68 УК РФ, и является справедливым, соответствующим характеру и степени общественной опасности преступлений, обстоятельствам их совершения и личности осуждённой.

Как следует из представленных материалов, постановлениями суда от 13 сентября 2022 года, вступившими в законную силу по представлениям начальника Елизовского филиала ФКУ УИИ УФСИН России по Камчатскому краю Виноградовой отменено условное осуждение по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда от 27 августа 2020 года по ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159 УК РФ и постановлено исполнить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, а также по приговору Елизовского районного суда Камчатского края от 21 марта 2022 года по ч. 4 ст. 160, п. «б» ч. 2 ст. 165 УК РФ, и постановлено исполнить наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Начало срока отбывания наказаний 19 декабря 2022 года – дата задержания Виноградовой и заключения её под стражу.

Постановлением Мильковского районного суда от 6 сентября 2023 года, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговорам от 27 августа 2020 года и 21 марта 2022 года, Виноградовой определено наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

              Мировым судьей окончательное наказание осужденной назначено по правилам ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам от 27 августа 2020 года и 21 марта 2022 года, определенного с учётом постановления Мильковского районного суда Камчатского края от 6 сентября 2023 года, которое апелляционным постановлением Камчатского краевого суда от 3 ноября 2023 года отменено, с направлением материалов на новое судебное рассмотрение.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции назначает Виноградовой наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговорам суда от 27 августа 2020 года и 21 марта 2022 года с зачетом отбытого по ним наказания (с 19 декабря 2022 года по дату вынесения обжалуемого приговора). Окончательное наказание подлежит назначению по правилам ст. 70 УК РФ путем присоединения неотбытого наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вид исправительного учреждения отбывания наказания определен верно, в исправительной колонии общего режима, поскольку Виноградова осуждена по приговорам от 27 августа 2020 года и 21 марта 2022 года, в том числе за совершение тяжких преступлений.

Время содержания осужденной под стражей верно зачтено в срок отбытия наказания из расчета, установленного п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Решение по гражданскому иску принято в соответствии с гражданским и уголовно-процессуальным законом, оно в достаточной мере мотивировано.

            Как следует материалов уголовного дела (т. 3 л.д. 194) Виноградовой был разъяснен порядок взыскания процессуальных издержек и условия освобождения от их уплаты, предоставлена возможность довести до суда свою позицию относительно суммы взыскиваемых издержек и своего имущественного положения. Возражений против взыскания с неё процессуальных издержек Виноградова не высказала. Не установив обстоятельств, исключающих возможность взыскания с осужденной процессуальных издержек, указав, что она является трудоспособной, ограничений к осуществлению трудовой деятельности не имеет, мировой судья обоснованно взыскал их с Виноградовой.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путём лишения или ограничения гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 38913, 38920, 38928 УПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

            Приговор мирового судьи судебного участка № 13 Петропавловск-Камчатского судебного района Камчатского края от 12 сентября 2023 года в отношении Виноградовой Елены Сергеевны – изменить.

            Признать отягчающим наказание обстоятельством по всем эпизодам рецидив преступлений.

Исключить из описательно - мотивировочной части приговора ссылку на ч. 1 ст. 62 УК РФ.

    В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда от 27 августа 2020 года в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы и приговору Елизовского районного суда Камчатского края от 21 марта 2022 года в виде 6 лет лишения свободы, назначить Виноградовой Е.С. наказание в виде 7 лет 10 месяцев лишения свободы.

    На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по ч. 2 ст. 69 УК РФ в виде 1 года лишения свободы частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по ч. 5 ст. 69 УК РФ, составляющего 7 лет 1 месяц 6 дней, и назначить Виноградовой Е.С. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 8 (восемь) лет.

В остальной части этот приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора г. Петропавловска-Камчатского Пузыревича А.Н. удовлетворить частично.

            Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке главы 47.1 УПК РФ в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденной, содержащейся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ей копии такого судебного решения, вступившего в законную силу.

В случае подачи кассационной жалобы осуждённая вправе ходатайствовать о своём участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

    Судья                А.В. Меллер