Судебный акт #1 (Определение) по делу № 10-1/2024 от 18.01.2024

                                                               Уголовное дело № 10-1/2024

УИД №75MS0038-01-2023-000612-89

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Борзя                               31 января 2024 года

Борзинский городской суд Забайкальского края в составе:

председательствующего судьи Константиновой Н.Б.,

при секретаре судебного заседания Чуевой А.Ю.,

с участием государственного обвинителя Тупицина А.А.,

осужденного Ульзутуева А.Ю.,

защитника – адвоката Серова М.А.,

без участия потерпевшей ФИО4, уведомленной о дне, месте и времени слушания дела надлежаще и своевременно,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление и дополнительное к нему Борзинского межрайонного прокурора ФИО5 на приговор мирового судьи судебного участка № Борзинского судебного района <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым

Ульзутуева А.Ю. , <данные изъяты>, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> судом <данные изъяты> по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> судом <данные изъяты> по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> судом <данные изъяты>, с учетом изменений внесенных апелляционным постановлением <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ, по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> судом <данные изъяты> с учетом изменений внесенных апелляционным определением <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ, по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, пп. «а, в» ч. 2 ст. 158, пп. «а, в» ч. 2 ст. 158, пп. «а, в» ч. 2 ст. 158, пп. «а, в» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 3 ст. 158 УК РФ, с учетом ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69, ст. 70 УК РФ, путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и приговорам <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ, <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно к отбытию назначено 7 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 139 УК РФ, с применением правил ч. 5 ст. 69, п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по настоящему уголовному делу и по приговору <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно к отбытию назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ Ульзутуев А.Ю. осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ.

Преступление совершено в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении и дополнениях к нему прокурор ФИО5 выражает свое несогласие с приговором мирового судьи, указывая, что он постановлен с неправильным применением норм уголовного закона, допущенных судом при его вынесении. При постановлении приговора мировым судьей не было учтено наличие смягчающего обстоятельства – состояние здоровья Ульзутуева А.Ю., подтверждение чего явилось неоднократное отложение судебных заседаний по причине высокого артериального давления у последнего, зафиксированных в ходе осмотров медработниками. В связи с чем просит признать обстоятельством, смягчающим наказание, состояние здоровья Ульзутуева А.Ю. и снизить наказание, назначенное по ч. 1 ст. 139 УК РФ.

Кроме того, срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ необходимо исчислять со дня постановления последнего приговора. В срок наказания, назначенного в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, должно быть зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору, в частности по приговору <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ.

Учитывая изменения, внесенные апелляционным определением <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ в приговор <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, которым окончательное наказание снижено до 7 лет лишения свободы, просит снизить назначенное Ульзутуеву А.Ю. наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ. А также уточнить резолютивную часть приговора, указанием на назначение наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69, п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, а не ч. 5 ст. 69, п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции государственный обвинитель Тупицин А.А. поддержал доводы апелляционного представления и его дополнение.

Осужденный Ульзутуев А.Ю., его защитник-адвокат Серов М.А. согласились с доводами апелляционного представления и дополнениями к нему, просили их удовлетворить.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Мировой судья правильно пришел к выводу, что обвинение, предъявленное Ульзутуеву А.Ю. обосновано, подтверждается доказательствами, собранными в предварительного следствия и верно квалифицировал его действия.

Вместе с тем, в нарушение норм уголовного закона, мировой судья, при назначении наказания не учел наличие у Ульзутуева А.Ю. гипертонии в качестве обстоятельства, смягчающего обстоятельства.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ перечень обстоятельств, смягчающих наказание, не является исчерпывающим. В качестве обстоятельства, смягчающего наказание, суд вправе признать, в том числе, состояние здоровья подсудимого.

Из материалов уголовного дела следует, что о повышенном артериальном давлении подсудимый Ульзутуев А.Ю. сообщал в судебном заседании суда первой инстанции ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, наличие артериального давления у последнего подтверждаются и поступившими в суд сведениями (т. 2 л.д. 224-226).

При таких обстоятельствах, суд соглашается с доводами апелляционного представления о необходимости признания в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ в качестве обстоятельства смягчающего наказание Ульзутуеву А.Ю. состояние здоровья последнего и необходимостью в связи с этим смягчения назначенного за преступление наказания.

Кроме того, установлено, что приговором мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, в соответствии с ч. 5 ст. 69, п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенного настоящим приговором и приговором <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ окончательно Ульзутуеву А.Ю. назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

При этом, приговор <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Ульзутуева А.Ю. ДД.ММ.ГГГГ был изменен апелляционным определением <данные изъяты> суда, со снижением окончательно назначенного наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговорам <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, до 7 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В этой связи, суд считает необходимым снизить окончательное назначенное Ульзутуеву А.Ю. наказание по приговору мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ.

При этом, резолютивная часть приговора мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Ульзутуева А.Ю. подлежит уточнению, в части указания порядка определения сроков наказания при сложении.

Так, при сложении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров одному дню лишения свободы соответствуют, в силу п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, три дня исправительных работ или ограничения по военной службе; в силу п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ, восемь часов обязательных работ.

Поскольку в приговоре мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ производилось сложение наказания в виде лишения свободы и исправительных работ, то ссылаться на норму закона необходимо в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, о чем верно указано судом в описательно-мотивировочной части. В данном случае суд считает необходимым уточнить резолютивную часть приговора указанием при частичном сложении наказания Ульзутуеву А.Ю. на ч. 5 ст. 69, п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ.

          В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима.

          Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора.

         При этом производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания, а также времени нахождения по этому делу под домашним арестом или пребывания в медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях.

          В срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, должно быть, кроме того, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

         Как следует из текста приговора мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, время содержания под стражей Ульзутуеву А.Ю. постановлено считать с ДД.ММ.ГГГГ по дату вступления приговора в законную силу, с указанием об исчислении срока наказания со дня вступления приговора в законную силу.

         С учетом вышеизложенного, резолютивная часть приговора подлежит уточнению, что срок наказания необходимо исчислять со дня постановления данного приговора, а не со дня вступления приговора в законную силу. При этом в срок наказания отбывания наказания подлежит зачету период с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора мирового судьи судебного участка № <данные изъяты>, в порядке, предусмотренном п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Также в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ в срок наказания подлежит наказание отбытое и зачтенное по приговору <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ.

         При этом суд принимает во внимание, что рассматриваемое преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 139 УК РФ, отнесенное к категории преступления небольшой тяжести, совершено ДД.ММ.ГГГГ. В силу п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня преступления истекло два года после совершения преступления небольшой тяжести. В соответствии с ч. 3 ст. 78 УК РФ сроки давности приостанавливаются, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от следствия или суда. В этом случае течение сроков давности возобновляется с момента задержания указанного лица или явки его с повинной.

           В судебном заседании суда апелляционной инстанции установлено, что Ульзутуев А.Ю. находился в розыске с ДД.ММ.ГГГГ, розыскное дело было заведено с ДД.ММ.ГГГГ (т. 1 л.д. 137). Ульзутуев А.Ю. был установлен и взят под стражу ДД.ММ.ГГГГ на основании постановления <данные изъяты> суда <данные изъяты> (т. 1 л.д. 70-72, т. 2 л.д. 165-194).

           В связи с чем срок давности привлечения Ульзутуева А.Ю. по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 139 УК РФ, с учетом нахождения последнего в розыске, не истек.

При таком положении доводы апелляционного представления прокурора и дополнений к нему ззаслуживают внимания, приговор мирового судьи подлежит изменению, а назначенное наказание смягчению.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом апелляционной инстанции не усмотрено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 38920 ч. 1 п. 9, ст. 38926 ч. 1 п.9, ст. 38928, ст. 38933 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

    ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Ульзутуева А.Ю. , изменить.

Признать в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ обстоятельством смягчающим наказание Ульзутуеву А.Ю. состояние его здоровья.

Исключить из резолютивной части приговора указание на применение положений п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ.

Снизить назначенное Ульзутуеву А.Ю. по ч. 1 ст. 139 УК РФ наказание до 5 (пяти) месяцев исправительных работ с удержанием в доход государства 10% из заработной платы осужденного.

В соответствии с ч. 5 ст. 69, п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ и по приговору <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам <данные изъяты> суда от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначить Ульзутуеву А.Ю. наказание в виде 7 лет 15 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть Ульзутуеву А.Ю. в срок лишения свободы время нахождения под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, а именно период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок лишения свободы Ульзутуеву А.Ю. время содержания под стражей по приговору <данные изъяты> суда <данные изъяты> с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, со ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в порядке п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также фактически отбытое наказания в виде лишения свободы с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по приговору <данные изъяты> суда <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день за один день.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление Борзинского межрайонного прокурора удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в течение шести месяцев со дня его вынесения в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции, расположенный в г. Кемерово, в порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, путем подачи кассационной жалобы (представления) через суд, постановивший приговор.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий                                           Н.Б. Константинова