Решение по делу № 4У-896/2013 [44У-116/2013] от 08.04.2013

                                                                                                                                                         44у-0116

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Ивановского областного суда

07 июня 2013 года                                                                                       город Иваново                                                                                                                 

Президиум Ивановского областного суда в составе:

председательствующего Уланова В.А.,

членов президиума Мамина А.В., Прозорова П.И., Коноваловой С.Н., Логинова Л.В., Неупокоевой Л.В., Кириченко О.Т.,

при секретаре Крыловой К.А.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Алексеева В.В. на приговор Советского районного суда г.Иваново от 11 августа 2008 года, которым

Алексеев В.В., родившийся … года в г…., судимый:

- 04 сентября 2006 года Советским районным судом г.Иваново по ч.1 ст.228 УК РФ на 9 месяцев лишения свободы в колонии-поселении, освобождён по отбытии срока 01 июня 2006 года,

осуждён:

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление 13 декабря 2007 года) на 5 лет лишения свободы без штрафа,

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление 17 декабря 2007 года) на 5 лет лишения свободы без штрафа,

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление 14 февраля 2008 года) на 7 лет лишения свободы без штрафа,

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (преступление 24 февраля 2008 года) на 7 лет лишения свободы без штрафа,

- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (преступление 01 марта 2008 года) на 5 лет лишения свободы,

- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (преступление 07 апреля 2008 года) на 5 лет лишения свободы,

- по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (преступление 16 апреля 2008 года) на 9 лет лишения свободы без штрафа,

на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 13 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания с зачётом времени содержания под стражей исчисляется с 16 апреля 2008 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 09 сентября 2008 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе Алексеев В.В. указывает, что после получения доказательств его преступной деятельности 13 декабря 2007 года проведение дальнейших оперативно-розыскных мероприятий с целью документирования его преступных действий противоречило закону; его сообщения и признательные показания, положенные в основу обвинения, должны расцениваться как предусмотренная п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ явка с повинной, а наказание назначаться с применением ч.3 ст.68 УК РФ; просит исключить из приговора его осуждение по фактам 17 декабря, 14, 24 февраля, 01 марта, 07, 16 апреля 2008 года, учесть изменения, внесённые в УК РФ Федеральным законом от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ и исключить рецидив, признать явку с повинной, снизить срок наказания, ограничившись отбытым.

Заслушав доклад судьи Ивановского областного суда Комоловой А.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, доводы надзорной жалобы и мотивы постановления о возбуждении надзорного производства, выступления адвоката Исаева А.В., поддержавшего жалобу, прокурора Ткаченко В.Г., полагавшего необходимым приговор изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

Алексеев В.В. признан виновным в покушениях на незаконный сбыт 13, 17 декабря 2007 года лицу под псевдонимом «Ф.», 14, 24 февраля 2008 года И. наркотического средства героин в крупном размере - массой 1,3, 1,37, 0,66 и 0,66 грамма соответственно, в покушениях на незаконный сбыт 01 марта и 07 апреля 2008 года И. наркотического средства героин массой 0,29 и 0,43 грамма соответственно, в приготовлении 16 апреля 2008 года к незаконному сбыту наркотического средства героин массой 60,78 грамма.

В обоснование выводов о виновности Алексеева В.В. в совершении преступлений 13 и 17 декабря 2007 года судом в приговоре приведены доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведённых с участием лица под псевдонимом «Ф.».

Проверочная закупка 13 декабря 2007 года проводилась на основании оперативной информации об осуществлении лицом цыганской национальности по имени В. на территории г.Иваново и области хранения и сбыта наркотических средств, с целью документирования преступной деятельности указанного лица и изобличения его в противоправной деятельности, что соответствует задачам и основаниям, предусмотренным ст. 2, 7 Федерального закона № 144-ФЗ от 12 августа 1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности».

Цель оперативно-розыскного мероприятия была достигнута,выявлен факт передачи указанным лицом по месту его жительства героина «Ф.».

Проведение проверочной закупки 17 декабря 2007 года, в результате которой был вновь установлен факт передачи героина лицом по имени В. по месту его жительства, противоречило указанным в законе основаниям и задачам оперативно-розыскной деятельности. Закупка, проведённая в отношении того же лица новых результатов не имела. Данные о личности лица по имени В., которым является Алексеев В.В., при наличии сведений о месте его жительства (оно же место регистрации) могли быть установлены без проведения проверочной закупки. Данные о том, что в ходе повторной проверочной закупки предпринимались меры для достижения указанных в постановлении о её проведении целей установления и документирования противоправной деятельности других лиц, установления канала поставки наркотиков, в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со ст.50 Конституции РФ, ст.75, 89 УПК РФ результаты оперативно-розыскных мероприятий не могут использоваться в качестве доказательств, если они получены в нарушение требований закона.

Поскольку при проведении оперативно-розыскного мероприятия 17 декабря 2007 года были допущены нарушения ст.2, 7 закона «Об оперативно-розыскной деятельности», его результаты не отвечают критериям допустимости доказательств.

По указанным основаниям приговор в части осуждения Алексеева В.В. по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за действия, совершённые 17 декабря 2007 года, подлежит отмене с прекращением уголовного преследования Алексеева В.В. на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, с признанием за осуждённым права на реабилитацию в этой части.

Причастность Алексеева В.В. к преступлениям14, 24 февраля, 01 марта и 07 апреля 2008 года выявлена в ходе расследования уголовного дела в отношении И. Проверочные закупки в указанные дни проводились в отношении И., известного оперативным сотрудникам на тот период как неустановленное лицо по имени Е. И. осуждён приговором от 14 октября 2008 года за два преступления, предусмотренные ч.1 ст.228 УК РФ, совершённые 14 и 24 февраля 2008 года, уголовное дело по обвинению в совершении преступлений 01 марта и 07 апреля 2008 года прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, поскольку масса приобретённого героина не соответствует крупному размеру. Преступление, совершённое Алексеевым В.В. 16 апреля 2008 года, выявлено в результате обыска по месту его жительства. Обоснованность приговора в этой части сомнений не вызывает.

Утверждение в жалобе о наличии явки с повинной необоснованно, противоречит смыслу ст.142 УПК РФ. В ходе предварительного следствия Алексеев В.В. от дачи показаний отказывался, сведения о каких-либо сообщениях Алексеева В.В. о совершении преступлений в материалах дела отсутствуют. Признание вины по фактам 13 и 17 декабря 2007 года в судебном заседании явкой с повинной не является.

В связи с изменениями, внесёнными в ч.2 ст.15 УК РФ Федеральным законом № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года, преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года), за которое Алексеев В.В. осуждён приговором от 04 сентября 2006 года, относится к категории преступлений небольшой тяжести. Это изменение уголовного закона улучшает положение осуждённого и в соответствии со ст.10 УК РФ имеет обратную силу. В связи с этим из обжалуемых судебных решений подлежат исключению указания на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений и назначение наказания в соответствии с ч.2 ст.68 УК РФ.

Учитывая указанные изменения, президиум снижает сроки наказаний за преступления, совершённые 14, 24 февраля 2008 года, до 6 лет лишения свободы без штрафа, за преступления, совершённые 01 марта, 07 апреля 2008 года, до 4 лет 6 месяцев, за преступление, совершённое 16 апреля 2008 года, до 8 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа. Наказание за преступление, совершённое 13 декабря 2007 года, назначенное в минимальном размере, предусмотренном санкцией, смягчению не подлежит.

Оснований для изменения в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ категории преступлений, совершённых 13 декабря 2007 года, 14, 24 февраля, 01 марта, 07 апреля 2008 года, президиум, принимая во внимание фактические обстоятельства преступлений и степень их общественной опасности, не усматривает.

Вместе с тем, принимая во внимание изменения, внесённые Федеральным законом № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года в ч.2 ст.69 УК РФ, президиум при назначении наказания по совокупности неоконченных преступлений, учитывая уменьшение объёма преступных действий, а также установленные судом смягчающие обстоятельства и отсутствие отягчающих, применяет принцип поглощения менее строгого наказания более строгим.

На основании изложенного и руководствуясь ст.407-409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорную жалобу осуждённого Алексеева В.В. удовлетворить частично.

Приговор Советского районного суда г.Иваново от 11 августа 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ивановского областного суда от 09 сентября 2008 года в отношении Алексеева В.В. в части осуждения его по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за действия, совершённые 17 декабря 2007 года, отменить, уголовное преследование Алексеева В.В. в этой части прекратить за отсутствием в деянии состава преступления.

Те же судебные решения изменить.

Исключить из приговора и кассационного определения указания на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений и назначение наказания в соответствии с ч.2 ст.68 УК РФ.

Считать Алексеева В.В. осуждённым:

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) за преступление, совершённое 13 декабря 2007 года, на 5 лет лишения свободы без штрафа,

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) за преступление, совершённое 14 февраля 2008 года, на 6 лет лишения свободы без штрафа,

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) за преступление, совершённое 24 февраля 2008 года, на 6 лет лишения свободы без штрафа,

- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) за преступление, совершённое 01 марта 2008 года, на 4 года 6 месяцев лишения свободы,

- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) за преступление, совершённое 07 апреля 2008 года, на 4 года 6 месяцев лишения свободы,

- по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года) за преступление, совершённое 16 апреля 2008 года, на 8 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим назначить Алексееву В.В. окончательно 8 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, без штрафа.

Признать за Алексеевым В.В. право на реабилитацию в связи с частичным прекращением уголовного преследования. Обязать суд первой инстанции в соответствии с ч.1 ст.134 УПК РФ направить реабилитированному соответствующее извещение с разъяснением порядка возмещения вреда, связанного с уголовным преследованием.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий                  подпись               В.А. Уланов