Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 10-11/2022 от 01.09.2022

Мировой судья ФИО2                 Дело №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

а. Тахтамукай ДД.ММ.ГГГГ

Тахтамукайский районный суд Республики Адыгея в составе:

председательствующего - судьи Тахтамукайского районного суда Горюновой М.С.

при секретаре судебного заседания ФИО4,

с участием государственного обвинителя ФИО5,

осужденного ФИО1;

защитника – адвоката ФИО6, представившей удостоверение № и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

представителя потерпевшего ФИО7,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление помощника прокурора <адрес> Республики Адыгея ФИО8 и апелляционную жалобу защитника -адвоката ФИО6 на приговор мирового судьи судебного участка №<адрес> Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> Дагестанской АССР, гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: <адрес>; проживавший до ареста по адресу: <адрес>, а. Новая Адыгея, <адрес> литер «А» <адрес>, военнообязанный, имеющий среднее образование, имеющий 1 малолетнего ребенка ДД.ММ.ГГГГ года рождения, не работающий не имеющий инвалидности, судимый: 1) ДД.ММ.ГГГГ мировым судом судебного участка № <адрес> по ч. 1 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 7000 рублей, штраф не оплачен; 2) ДД.ММ.ГГГГ приговором мирового судьи судебного участка № <адрес> Республики Адыгея по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69, ч. 1 ст. 70 УК РФ к 200 часам обязательных работ со штрафом в размере 7000 рублей; 3) ДД.ММ.ГГГГ приговором мирового судьи судебного участка № <адрес> по ч. 1 ст. 167, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 2. ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 20 дням лишения свободы со штрафом в размере 7000 рублей; 4) ДД.ММ.ГГГГ приговором Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея по п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 7000 рублей, с отбыванием наказания в колонии-поселении, наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно,

признан виновным по ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ и осужден по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 1 года лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательный срок наказания ФИО1 определен по совокупности преступлений путем частичного присоединения наказаний, с учетом наказания назначенного по приговору Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ в виде лишения свободы на срок 3 года со штрафом в размере 7000 рублей, с отбыванием наказания в колонии- поселении, наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно.

заслушав объяснения прокурора ФИО5, полагавшего приговор подлежащим изменению, защитника- адвоката ФИО6 и осужденного ФИО1, поддержавших апелляционное представление и апелляционную жалобу, представителя потерпевшего ФИО7, полагавшегося при разрешении доводов апелляционного представления и апелляционной жалобы на усмотрение суда, суд апелляционной инстанции,

У С Т А Н О В И Л:

В апелляционной жалобе адвокат ФИО6 в защиту осужденного просит изменить приговор, смягчив осужденному назначенное наказание, поскольку мировым судьей в нарушение ч.5 ст.69 УК РФ при назначении окончательного наказания не зачтено наказание, отбытое по первому приговору. Мировой судья не указал срок отбытого наказания по предыдущему приговору, который подлежит зачету по вновь назначенному наказанию. Кроме того, в приговоре имеются противоречия по вопросу меры пресечения. Так, на листе 7 приговора судом первой инстанции указано о сохранении ранее избранной меры пресечения в виде заключения под стражу без изменения, вместе с этим в резолютивной части приговор мировым судьей указано, что мера пресечения не избирается, поскольку осужденный отбывает наказание по предыдущему приговору суда. Кроме того, судом первой инстанции не в полной мере учтены обстоятельства, смягчающие наказание, наказание назначено чрезмерно суровое, оно не соответствует тяжести совершенных деяний и обстоятельствам их совершения.

В апелляционном представлении прокурор просит изменить приговор, применить ч. 1 ст. 62 УК РФ и снизить ФИО1 размер наказания на 1 месяц.

    Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Законность осуждения ФИО1, как и правильность квалификации его действий сторонами не оспариваются.

При назначении виновному наказания в виде лишения свободы мировой судья, исходя из положений ст.ст.6,43,60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенных умышленных преступлений небольшой тяжести, данные о личности виновного, который ранее был судим за совершение аналогичных преступлений корыстного характера против собственности, но не встал на путь исправления и вновь совершил умышленные преступления небольшой тяжести, отсутствие у его постоянного места работы и источника дохода.

Наказание в виде лишения свободы, назначенное виновному, является справедливым, сможет обеспечить достижение целей наказания, направленных на восстановление социальной справедливости, а также исправление осужденного и предупреждение совершения им новых преступлений.

Вместе с этим, согласно требованиям ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать мотивы решения всех вопросов, относящихся, в том числе к назначению уголовного наказания.

На основании ст. 6 УК РФ и п. 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора.

На основании ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

Как следует из обжалуемого приговора в описательно-мотивировочной части не указана ссылка на положения ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении подсудимому наказания в виде лишения свободы при наличии у ФИО1 по каждому из совершенных им преступлений смягчающего наказания, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст.63 УК РФ, по делу по каждому из эпизодов совершенных осужденным преступлений не имеется, имеющиеся у ФИО1 судимости рецидива преступлений не образуют.

На основании изложенного приговор подлежит изменению с указанием, что при назначении наказания ФИО1 за каждое из совершенных им преступлений подлежат применению требования ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Согласно п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № « О судебном приговоре» при применении судом правил части 5 статьи 69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

Как видно суд первой инстанции не указал срок отбытого наказания по предыдущему приговору, который подлежит зачету по вновь назначенному наказанию.

Так, на основании изложенного приговор подлежит изменению с указанием срока отбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и его зачета.

Срок отбытого по приговору от ДД.ММ.ГГГГ наказания у ФИО1 на момент вынесения настоящего апелляционного постановления составляет период с ДД.ММ.ГГГГ (дата вступления приговора от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу) до ДД.ММ.ГГГГ.

Кроме того в приговоре первой инстанции указано: «до вступления приговора в законную силу ранее избранную меру пресечения в виде заключения под стражу не изменять, затем отменить», вместе с тем в резолютивной части приговора указывается, что мера пресечения не избирается, поскольку осужденный отбывает наказание по предыдущему приговору суда.

Вместе с этим, ФИО1 на момент рассмотрения настоящего дела, а также предыдущего уголовного дела в Тахтамукайском районном суде Республики Адыгея, по которому постановлен приговор от ДД.ММ.ГГГГ, под стражей не содержался, указанная мера пресечения в виде заключения под стражу ему не избиралась, соответственно правила зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы, предусмотренные ч.3.1 ст.72 УК РФ, в отношении него применены быть не могут.

Таким образом, на основании изложенного, в приговоре первой инстанции следует исключить из мотивировочной описательной части: «до вступления приговора в законную силу ранее избранную меру пресечения в виде заключения под стражу не изменять, затем отменить».

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, ч.2 389.18, 389.19, 389.20 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Апелляционное представление помощника прокурора <адрес> Республики Адыгея ФИО8 удовлетворить.

Апелляционную жалобу адвоката ФИО6 удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи судебного участка №<адрес> Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить.

    В описательно-мотивировочной части приговора указать на применение в отношении ФИО1 при назначении наказания положений ч. 1 ст. 62 УК РФ за каждое из совершенных преступлений.

    Назначить ФИО1 по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев, по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158 УК РФ - в виде лишения свободы на срок 4 месяца, по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ - в виде лишения свободы на срок 6 месяцев, по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ - в виде лишения свободы на срок 6 месяцев.

    На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев.

    На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания по настоящему апелляционному постановлению и наказания по приговору Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев со штрафом в размере 7000 рублей назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 10 месяцев со штрафом в размере 7 000 рублей с отбыванием наказания в виде лишения свободы в колонии-поселении.

    Наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно.

    В окончательное наказание зачесть наказание, отбытое по приговору Тахтамукайского районного суда Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ, сроком с ДД.ММ.ГГГГ.

    Исключить из описательно-мотивировочной части ссылку на сохранение осужденному до вступления приговора в законную силу меры пресечения в виде заключения под стражу.

    В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № <адрес> Республики Адыгея от ДД.ММ.ГГГГ оставить без изменения.

Настоящее постановление может быть обжаловано в Верховный суд Республики Адыгея в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УК РФ.

Председательствующий М.С. Горюнова