Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 10-13/2023 от 14.06.2023

Мировой судья: Груздева Д.Ю.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Самара                                 17 июля 2023 года

Куйбышевский    районный    суд    г. Самары в составе:

председательствующего –     Прошиной Н.М.,

при ведении протокола помощником судьи Котовой А.Р.,

с    участием прокурора – Митина Е.А.,

адвоката - Александрова В.В.,

осужденного Тишкина А.С. посредством видео-конференц связи,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело № 10-13/2023 (номер дела первой инстанции №1-12/2023) по апелляционной жалобе адвоката Александрова В.В. в интересах Тишкина А.С., апелляционному представлению помощника прокурора Куйбышевского района г. Самара на приговор мирового судьи судебного участка № 23 Куйбышевского судебного района г.Самары Самарской области от 30.03.2023 года которым осужден:

Тишкин Александр Сергеевич, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, гражданин Российской Федерации, имеющий средне -техническое образование, невоеннообязанного, имеющего малолетнего ребенка 2021 года рождения, работающего ИП «ФИО6» монтажником, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый:

- 27.11.2012 года приговором Промышленного районного суда г. Самара по ч. 2 ст. 228, ч. 2 ст. 68 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

-16.05.2013 года приговором Красноярского районного суд Самарской области по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 27.11.2012 года) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. 05.08.2013 года апелляционным определением Самарского областного суда приговор оставлен без изменений. 02.10.2014 года постановлением Президиума Самарского областного суда преступление переквалифицировано на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30 ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. 03.12.2018 года решение Лабытнангинского городского суда Ямало-ненецкого Автономного округа, условное осуждение от 20.11.2018 года условно досрочно на 01 год 05 месяцев 15 дней;

- 05.10.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №26 Ленинского судебного района г. Самара Самарской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ ст. 73 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 10 месяцев;

- 14.11.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год. Приговор от 05.10.2022 года исполнять самостоятельно;

- 16.11.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №65 судебного района г. Новокуйбышевск Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 10 месяцев. Приговора от 05.10.2022, 14.11.2022 года исполнять самостоятельно;

- 18.11.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №146 Красноярского судебного района Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 10 месяцев. Приговора от 05.10.2022 года, 16.11.2022 года исполнять самостоятельно;

Осужденного:

- 08.02.2023 года приговором и.о. мирового судьи судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области – мировым судьей судебного участка №22 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (6 преступлений), ч. 2 ст. 69 УК РФ. ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с испытательным сроком 2 года. Приговора от 05.10.2022 года, 14.11.2022 года, 16.11.2022 года, 18.11.2022 года исполнять самостоятельно;

-17.03.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №145 Красноярского судебного района Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; Приговора от 05.10.2022 года, 14.11.2022 года, 16.11.2022 года, 18.11.2022 года, 08.02.2023 года исполнять самостоятельно.

Осужден по ч.1 ст. 158 УК РФ, назначено наказание в виде 1 года лишения свободы. В силу ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Тишкину А.С. по приговору мирового судьи судебного участка №26 Ленинского судебного района г. Самара Самарской области от 05.10.2022 года, приговору мирового судьи судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области от 14.11.2022 года; приговору мирового судьи судебного участка №65 судебного района г. Новокуйбышевск Самарской области от 16.11.2022 года; по приговору мирового судьи судебного участка №146 Красноярского судебного района Самарской области от 18.11.2022 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №26 Ленинского судебного района г. Самара Самарской области от 05.10.2022 года, приговору мирового судьи судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области от 14.11.2022 года; приговору мирового судьи судебного участка №65 судебного района г. Новокуйбышевск Самарской области от 16.11.2022 года; по приговору мирового судьи судебного участка №146 Красноярского судебного района Самарской области от 18.11.2022 года, окончательно назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговор от 08.02.2023 года, 17.03.2023 года постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения Тишкину А.С. изменена с подписки о невыезде на заключение под стражей.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

В срок отбывания наказания зачтено время нахождения под стражей с 30.03.2023 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

           Заслушав выступление прокурора Митина Е.А. в поддержание доводов апелляционного представления, возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, объяснения адвоката Александрова В.В., осужденного Тишкина А.С., поддержавших доводы апелляционной жалобы и возражавших против доводов апелляционного представления, проверив материалы дела, суд апелляционной инстанции

    У С Т А Н О В И Л:

Тишкин А.С. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Не согласившись с приговором, адвокат Александров В.В. в интересах осужденного Тишкина А.С., государственный обвинитель – помощник прокурора Куйбышевского района г. Самара обратились с апелляционной жалобой и апелляционным представлением соответственно.

Так, Тишкин А.С. в апелляционной жалобе указал, что назначенное судом наказание чрезмерно суровое, судом не учтены все смягчающие наказание обстоятельства, такие как: полное признание вины, раскаяние, полное возмещение ущерба, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условий жизни его семьи, а именно тот факт, что Тишкин А.С. официально трудоустроен и является единственным кормильцев двух малолетних детей. Судом не мотивировано решение о невозможности применения ст. 73 УК РФ при назначении наказания. В связи с существенными нарушениями требований уголовного кодекса и уголовно-процессуального кодекса, просил приговор изменить, применив к нему ст. 73 УК РФ, назначив условный вид наказания.

В апелляционном представлении и уточненном апелляционном представлении прокурор указал на существенные нарушения при назначении наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ. В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытое части наказание по предыдущему приговору суда. Вместе с тем, приговором судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области по совокупности приговоров окончательно назначено наказание ниже, чем назначенное наказание приговором судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области от 14.11.2022 года.

В судебном заседании Тишкин А.С. по средствам видео-конференц связи и его защитник в лице адвоката Александрова В.В. апелляционную жалобу поддержали, просили удовлетворить, в удовлетворении апелляционного представления просили отказать, в связи с тем, что мировой суд необоснованно восстановил апелляционный срок для подачи апелляционного представления.

Представитель потерпевшего в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, просил рассмотреть в его отсутствие в связи с занятостью на работе.

Государственный обвинитель в судебном заседании просил удовлетворить апелляционное представление в полном объеме, учесть, что несмотря на то, что есть отметка о вручении приговора, фактически приговор от 30.03.2023 года не был вручен прокурору Куйбышевского района г. Самара, в связи с чем и был пропущен срок для апелляционного обжалования. В удовлетворении апелляционной жалобы прокурор просил отказать.

Выслушав стороны, исследовав материалы уголовного дела, проверив доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе и представлении, находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В судебном заседании суда первой инстанции осужденный Тишкин А.С. свою вину в предъявленном обвинении признал полностью, в присутствии защитника заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Указанное ходатайство судом первой инстанции удовлетворено, дело рассмотрено в особом порядке в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ.

Условия назначения и рассмотрения уголовного дела в особом порядке судом первой инстанции соблюдены.

При этом обвинение, предъявленное Тишкину А.С. как видно из материалов уголовного дела, является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными, представленными в соответствии с требованиями действующего уголовно-процессуального законодательства.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам законность, обоснованность и справедливость приговора.

Согласно ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части    УК РФ,                        и с    учетом    положений    Общей    части УК РФ.

Согласно    требованиям ст. 6     УК РФ    наказание и     иные    меры уголовно-правового     характера, применяемые    к    лицу, совершившему     преступления,     должны быть     справедливыми,    то есть     соответствовать    характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения      и     личности виновного.

В соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства признается явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления.

В силу ч. 2 ст. 61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи.

Вопреки доводам жалобы осужденного судом учтены в качестве обстоятельств, смягчающих наказание: признанием вины, раскаяние, полное возмещение ущерба, наличие малолетних детей.

Вместе с тем, судом апелляционной инстанции установлено, уголовное дело было возбуждено по факту, в отношении неустановленного лица. Тишкин А.А. при опросе указал на себя, как на лицо, совершившее указанное преступление и в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, суд апелляционной инстанции признает смягчающим наказание обстоятельством опрос Тишкина А.С., в качестве явки с повинной.

Изучение материалов дела показало, что Тишкин А.С. работал в ИП «Тишкина», однако данное обстоятельство без указания причины не учтено судом первой инстанции в приговоре в качестве смягчающего наказание обстоятельства.

В судебном заседании первой инстанции, как и в судебном заседании апелляционной инстанции Тишкин А.С., указал на наличие заболеваний, однако мировым судьей данное обстоятельство не учтено в качестве смягчающего наказание.

Кроме того, в суде апелляционной инстанции Тишкиным А.С. указано на нахождении на иждивении престарелых родителей, имеющих заболевания, которые суд апелляционной инстанции в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признает обстоятельством смягчающим наказание.

Данное нарушение апелляционная инстанция считает существенным, поскольку оно повлияло на справедливость назначенного наказания, в связи с чем, наказание подлежит смягчению.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ апелляционное представление на приговор может быть подано в течение 15 суток со дня постановления приговора.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.5 УПК РФ лицо, имеющее право подать апелляционную жалобу (апелляционное представление), может ходатайствовать перед судом, постановившим приговор, о восстановлении пропущенного срока в случае, если срок апелляционного обжалования пропущен по уважительной причине.

Уважительными причинами признаются те, которые препятствовали исполнению процессуального действия или исключали его своевременное совершение.

Приговор мирового судьи судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара в отношении Тишкина А.С. постановлен 30.03.2023 года.

17.05.2023 года, то есть с явным пропуском срока апелляционного обжалования, помощник прокурора Куйбышевского района г. Самара поданы ходатайство о восстановлении пропущенного срока и апелляционное представление, в котором ставился вопрос об ухудшении положения осужденного в связи с неправильным применением мировым судом правил ст. 70 УК РФ.

В обоснование доводов о восстановлении пропущенного срока для внесения апелляционного представления в ходатайстве указано на то, что копия приговора не была вручена государственному обвинителю.

Так, из материалов дела следует, что приговор мирового судьи судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара от 30.03.2023 года был получен помощником прокурора Куйбышевского района г. Самара Магометовым Н.А. 03.04.2023 года.

11.04.2023 года на приговор от 30.03.2023 года адвокатом Александровым В.В. подана апелляционная жалоба.

27.04.2023 года уголовное дело направлено для рассмотрения в Куйбышевский районный суд г. Самара.

18.05.2023 года в судебном заседании прокурором заявлено ходатайство о снятии с рассмотрения апелляционной жалобы в связи с подачей ходатайства о восстановлении пропущенного срока и апелляционного представления.

Постановлением Куйбышевского районного суда г. Самара от 18.05.2023 года уголовное дело снято с апелляционного рассмотрения, направлено в мировой суд для выполнения требований, предусмотренных ст. 389.5 УПК РФ.

Постановлением и.о. мирового судьи судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области – мировым судьей судебного участка №22 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области от 25.05.2023 года восстановлен срок апелляционного обжалования.

Как установлено в судебном заседании, несмотря на наличие расписки о получении помощником прокурора Куйбышевского района г. Самара Магометовым Н.А. копии приговора от 30.03.2023 года, фактически копия приговора от 30.03.2023 года прокуратурой Куйбышевского района г. Самара получена в установленный законом срок не была, в связи с чем, суд апелляционной инстанции признает уважительность пропуска срока апелляционного обжалования.

В силу ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Как установлено в ходе рассмотрения уголовного дела Тишкин А.С. ранее судим: 05.10.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №26 Ленинского судебного района н. Самара Самарской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ ст. 73 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 10 месяцев; 14.11.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; 16.11.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №65 судебного района г. Новокуйбышевск Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 10 месяцев; 18.11.2022 года приговором мирового судьи судебного участка №146 Красноярского судебного района Самарской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 10 месяцев.

Постановляя приговор 30.03.2023 года, мировой судья судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области назначил Тишкину А.С. наказание в виде 1 года лишения свободы. В силу ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Тишкину А.С. по приговору мирового судьи судебного участка №26 Ленинского судебного района г. Самара Самарской области от 05.10.2022 года, приговору мирового судьи судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области от 14.11.2022 года; приговору мирового судьи судебного участка №65 судебного района г. Новокуйбышевск Самарской области от 16.11.2022 года; по приговору мирового судьи судебного участка №146 Красноярского судебного района Самарской области от 18.11.2022 года. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №26 Ленинского судебного района г. Самара Самарской области от 05.10.2022 года, приговору мирового судьи судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области от 14.11.2022 года; приговору мирового судьи судебного участка №65 судебного района г. Новокуйбышевск Самарской области от 16.11.2022 года; по приговору мирового судьи судебного участка №146 Красноярского судебного района Самарской области от 18.11.2022 года, окончательно назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Наказание, назначенное мировым судьей судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области от 30.03.2023 года, прямо противоречит правилам назначения наказания, в связи с чем, приговор не может быть признан законным и обоснованным.

В соответствии со ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции; существенное нарушение уголовно-процессуального закона; неправильное применение уголовного закона; несправедливость приговора.

Оспариваемый приговор постановлен в порядке главы 40 УПК РФ, квалификация и фактические обстоятельства дела не оспариваются, в связи с чем, необходимости приводить установленные мировым судьей обстоятельства преступления не имеется.

Исходя из фактических обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что достижение целей наказания в отношении Тишкина А.С. возможно только в условиях изоляции от общества при назначении наказания в виде лишения свободы с его реальным отбыванием, без применения ст. 73 УК РФ, с отменой на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговорам от 05.10.2022 года, 14.11.2022, 16.11.2022, 18.11.2022 года и назначении наказания по совокупности приговоров.

Выводы суда о необходимости применения ч. 4 ст. 74 УК РФ, а также о назначении наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ в достаточной степени мотивированы в приговоре, в связи с чем, суд не усмотрел оснований для применения положений ст. 64, ст.73 УК РФ.

Вид исправительного учреждения определен судом верно в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вопросы о мере пресечения, зачете наказания, судьбе вещественных доказательств, разрешены судом верно.

Вместе с этим, судом не разрешен вопрос о начале срока отбывания наказания.

В соответствии с частью 7 статьи 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 и (или) статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

Каких – либо нарушений уголовно-процессуального и уголовного закона, повлиявших на исход дела и которые являлись бы основаниями для отмены, состоявшегося судебного решения, по делу, в том числе по доводам апелляционных жалоб и представления не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28    УПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи судебного участка №23 Куйбышевского судебного района г. Самара Самарской области от 30.03.2023 года в отношении Тишкина Александра Сергеевича изменить:

- в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством - опрос Тишкина А.С. в качестве явки с повинной (т. 1 л.д. 16);

- в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством - наличие места работы, наличие заболеваний, нахождение на иждивении престарелых родителей, имеющих заболевания, в связи с чем, снизить Тишкину Александру Сергеевичу наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 08 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному по данному приговору наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №26 Ленинского судебного района г. Самара Самарской области от 05.10.2022 года, приговору мирового судьи судебного участка №143 Красноармейского судебного района Самарской области от 14.11.2022 года; приговору мирового судьи судебного участка №65 судебного района г. Новокуйбышевск Самарской области от 16.11.2022 года; по приговору мирового судьи судебного участка №146 Красноярского судебного района Самарской области от 18.11.2022 года, окончательно назначить наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания по настоящему приговору исчислять с 17 июля 2023 года.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционную жалобу адвоката Александрова В.В. в интересах Тишкина А.С. удовлетворить частично.

Апелляционное представление помощника прокурора Куйбышевского района г. Самара – удовлетворить.

Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в Шестой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий                               Н.М. Прошина