Судебный акт #1 (Решение) по делу № 12-147/2023 от 03.05.2023

Дело №

                                                                         Р Е Ш Е Н И Е

/дата/ <адрес>

Судья Октябрьского районного суда <адрес> Борзицкая М.Б., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Ковалева А. В. на постановление по делу об административном правонарушении от /дата/,

                                                           У С Т А Н О В И Л:

По постановлению заместителя руководителя управления – начальника отдела рекламы Управления Федеральной антимонопольной службы по <адрес> (далее УФАС по <адрес>) Волохиной И.В. №.3-427/2023 от /дата/ генеральный директор ООО «Алекс Фитнес» Ковалев А.В. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.14.3 ч.1 КоАП РФ, и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере 4.000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением, Ковалев А.В. обратился в Октябрьский районный суд <адрес> с жалобой, в которой указал, что между ООО «Алекс Фитнес» и гражданином Прицупенко А.В. был заключен договор от /дата/ на срок 456 дней, при заключении договора Прицупенко А.В. был ознакомлен с условиями Оферты Клуба, принял условия Оферты и Правил Клуба. Направление сообщений на номер Прицупенко А.В. осуществлялось в рамках заключенного договора, надлежащий отказ от получения рассылки сообщений не заявлял, для этого необходимо направить письмо на электронную почту «info@alexfitness.ru». Несмотря на доводы лица на то, что указание необходимости направления отказа от получения смс-уведомлений на адрес электронной почты ограничивает лицо в способе отзыва согласия на обработку персональных данных, Закон о рекламе не предусматривает запрет на установление такого порядка отзыва согласия от получения смс-уведомлений, следовательно Прицупенко А.В. нарушил порядок отзыва. В связи с этим Ковалев А.В. просит постановление в отношении генерального директора ООО «Алекс Фитнес» отменить.

Представитель УФАС <адрес> Трубникова А.В. просила постановление в отношении Ковалева А.В. оставить без изменения, а жалобу его представителя - без удовлетворения.

Изучив материалы дела об административном правонарушении, а также представленные материалы, судья приходит к следующему.

В соответствии со ст.14.3 ч.1 КоАП РФ - нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2-4настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В ходе судебного разбирательства установлено, что в адрес УФАС по НСО поступило заявление физического лица Прицупенко А.В. о получении /дата/ в 12:57 на № без предварительного согласия смс-сообщения следующего содержания от «Алекс Фитнесс»: «УСПЕЙ К ЛЕТУ! Безлимит за 4900р! Только 3 дня! Звони: 3888042».

Согласно ст.3 п.1 Федерального Закона РФ «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Таким образом, полученное физическим лицом смс-сообщение является рекламой.

В соответствии со ст.18 ч.1 Федерального Закона РФ «О рекламе» - распространение рекламы по сетям электросвязи, и том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласии абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Из заявления физического лица, им такого согласия какому-либо лицу не давалось.

Согласно ст. 38 ч. 7 Федерального Закона РФ «О рекламе» - ответственность за нарушение требований ч. 1 ст. 18 настоящего Закона несет рекламораспространитель.

В соответствии со ст. 3 Федерального Закона РФ «О рекламе» - рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласие абонентов на смс-рассылку ООО «Алекс Фитнес» происходит путем заключения договора между ООО «Алекс Фитнесс» и другими лицами.

Согласно ст.38 ч.4 Федерального Закона «О рекламе» - нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст.2.4 КоАП РФ – должностное лицо подлежит административной ответственности в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Необходимость направления отказа от обработке персональных данных на электронную почту info@alexfintess также продублировано в Оферте (пункт 5.2), Правилах Клуба (пункт 3.2.9) и Политике по обработке персональных данных (пункт 9.3).

Таким образом, ООО «Алекс Фитнесс реализовало свое право на свободу договора, предусмотренное статьей 421 ГК РФ.

Однако Федеральным законом от /дата/ N 38-ФЗ (ред. от /дата/) "О рекламе" не определены порядок и форма получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от /дата/ N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. Аналогично абонент может отказаться от получения рекламы.

Так, заявитель Ковалев А.В. не отрицает факт обращения Прицупенко А.В. в ООО «Алекс Фитнес» за отказом от получения рекламы. Рекламораспространителем идентифицирован абонент, данный абонент отозвал согласие на обработку персональных данных, получение рекламный смс-уведомлений.

Договор между гражданином Прицупенко А.В. и ООО «Алекс Фитнес» содержит порядок отказа от получения рекламы, однако данный договор таким образом ущемляет право Прицупенко А.В. воспользоваться отзывом своего согласия на получение рекламных смс-уведомлений, которое может быть реализовано любым способом и в любой форме, при условии идентификации и подтверждения волеизъявления абонента на отказ от получение рекламы от рекламораспространителя.

При таких обстоятельствах суд считает, что в действиях генерального директора ООО «Алекс Фитнес» Ковалева А.В. имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ст.14.3 ч.1 КоАП РФ.

Доводы жалобы о том, что в действиях генерального директора ООО «Алекс Фитнес» отсутствует состав вмененного ему административного правонарушения, опровергаются представленными суду доказательствами.

Согласно ст.2.1 ч.3 КоАП РФ - назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих освободить виновное лицо от ответственности, по делу не имеется.

При назначении административного наказания заместителем руководителя УФАС <адрес> были учтены характер и степень общественной опасности совершенного административного правонарушения, материальное положение лица, совершение правонарушения впервые, отсутствие обстоятельств, отягчающих административную ответственность.

В соответствии с п.4 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение судье, в орган, должностному лицу, правомочным рассматривать дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

При рассмотрении данного административного дела заместителем руководителя УФАС <адрес> каких-либо существенных нарушений процессуальных требований допущено не было, все представленные доказательства по данному делу получили должную оценку, в связи с чем суд считает, что постановление заместителя руководителя УФАС <адрес> от /дата/ в отношении Ковалева А.В. является законным и обоснованным, а жалоба Ковалева А.В. не подлежащей удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ, судья

                                                             Р Е Ш И Л:

Постановление заместителя руководителя управления – начальника отдела рекламы Управления Федеральной антимонопольной службы по <адрес> Волохиной И.В. №.3-427/2023 от /дата/ в отношении генерального директора ООО «Алекс Фитнес» Ковалева А. В. по ст.14.3 ч.1 КоАП РФ оставить без изменения, а жалобу Ковалева А.В. – без удовлетворения.

           Решение может быть обжаловано в течение 10 суток в <адрес> суд через Октябрьский районный суд <адрес> в порядке ст.30.9 КоАП РФ.

Судья<данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>