Судебный акт #1 (Определение) по делу № 10-5/2023 от 04.04.2023

Мировой судья: Левицкая С.Е. Дело № 10-5/2023

УИД 42MS0103-01-2022-003316-11

Апелляционное определение

г. Топки 26 апреля 2023 года

Топкинский городской суд Кемеровской области в составе:

председательствующего судьи Типцовой Е.Л.,

при секретаре Балмасовой М.Н.,

с участием старшего помощника прокурора г. Топки Кемеровской области Семеновой Д.В.,

защитника – адвоката Рыбаковой Т.В.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Матвеева К.О. на приговор мирового судьи судебного участка № 2 Топкинского городского судебного района Кемеровской области, и.о. мирового судьи судебного участка № 1 Топкинского городского судебного района Кемеровской области от 28.02.2023, которым

Шишелов А.С., <данные изъяты> ранее судим:

- 19.05.2021 Топкинским городским судом Кемеровской области по ч. 1 ст.157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы 5 % в доход государства. Постановлением Топкинского городского суда Кемеровской области от 29.08.2022 исправительные работы заменены на 22 дня принудительных работ,

осужден по ч. 1 ст.160 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 8 месяцев, с возложением обязанностей: не менять постоянного места жительства, без уведомления специализированного государственного орган, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, являться на регистрацию в указанный орган.

Мера процессуального принуждения в отношении Шишелова А.С. в виде обязательства о явке, оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Гражданский иск не заявлен.

Шишелов А.С. освобожден от взыскания процессуальных издержек на основании п. 10 ст.316 УПК РФ.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав пояснения помощника прокурора г. Топки Семеновой Д.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, осужденного Шишелова А.С., потерпевшего Б.А.С., защитника – адвоката Рыбаковой Т.В., не поддержавших доводы апелляционного представления, суд

УСТАНОВИЛ:

Шишелов А.С. признан виновным в растрате, то есть хищении чужого имущества, вверенного виновному.

Преступление совершено в период с 01.06.2022 по 10.06.2022 в гор. Топки Кемеровской области при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Матвеев К.О. выражает несогласие с приговором мирового судьи, указывает, что приговор от 28.02.2023 является незаконным, необоснованным и несправедливым ввиду неправильного применения уголовного закона, несправедливости назначенного наказания вследствие чрезмерной суровости, поскольку при назначении наказания мировой судья, при наличии установленного судом п. «и» ч. 1 ст.62 УК РФ, неустановленного отягчающего ответственность обстоятельства, суд не применил положения ч. 1 ст.62 УК РФ, не мотивировав выводами. Кроме того, судом при назначения наказания не в полном объеме учтены смягчающие наказания обстоятельства, а именно: возмещение имущественного ущерба, а также наличие на иждивении у Шишелова А.С. <данные изъяты> ребенка.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

В соответствии со ст. 389.15 ч. 1 п. 2 УПК РФ основанием отмены судебного решения в апелляционном порядке наряду с другими является нарушение уголовного или уголовно-процессуального закона.

Разбирательство дела проведено судом первой инстанцией в особом порядке с соблюдением требований статей 314 и 316 УПК РФ. Судом по основаниям, предусмотренным ст.314 УПК РФ, обосновано был применен особый порядок принятия судебного решения по делу, с соблюдением норм уголовно-процессуального закона.

Преступление совершено в период времени и обстоятельствах, изложенных в приговоре мирового судьи, описательно-мотивировочная часть которого, согласно требованиям п.1 ст.307 УПК РФ содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Мировой судья, изучив с учетом ограничений, предусмотренных ч. 7 ст.316 УПК РФ, обстоятельства дела, пришел к правильному выводу, что предъявленное обвинение обоснованно и постановил обвинительный приговор.

Все требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает полное, всестороннее и объективное рассмотрение дела, мировым судьей были выполнены.

Квалификация действиям осужденного Шишелова А.С. дана верно по ч. 1 ст.160 УК РФ.

Как следует из материалов дела, нарушений уголовно-процессуальных норм, влекущих безусловную отмену приговора, при предварительном расследовании и рассмотрении мировым судьей настоящего дела, не допущено.

Вместе с тем, соглашаясь с доводом апелляционного представления заместителя прокурора г. Топки, суд апелляционной инстанции считает необходимым признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у Шишелова А.С. на иждивении <данные изъяты> ребенка, что также подтверждается материалами дела и установлено в суде апелляционной инстанции.

Кроме того, согласно ч. 2 ст. 61 УК РФ, мировой суд не учел в качестве смягчающего ответственность обстоятельства такое обстоятельство, как возмещение имущественного ущерба потерпевшему, причиненного в результате преступления, тогда как данный признак был установлен в ходе предварительного следствия, и не оспаривался в судебном заседании первой инстанции.

Кроме того, мировой судья, установив наличие смягчающего наказание обстоятельства - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст.61 УК РФ не усмотрел оснований для применения положений ч. 1 ст.62 УК РФ, тогда как при установлении указанного выше смягчающего ответственность обстоятельства и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, в соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания.

В связи с чем, при назначении наказания Шишелову А.С., как об этом обоснованно указано в апелляционном представлении заместителя прокурора гор. Топки, мировой судья должен был учесть положения ч. 1 ст. 62 УК РФ. Однако, на применение данной нормы уголовного закона в приговоре судом не указано, что является существенным нарушением, повлиявшим на исход дела.

Отягчающих наказание обстоятельств мировым судом обосновано не установлено.

Вывод суда о назначении наказания в виде лишения свободы, а также применении ст.73 УК РФ должным образом мотивирован.

Наказание назначено с учетом положений ч. 5 ст.62 УК РФ. Нарушений положений ч. 5 ст.73 УК РФ при возложении на Шишелова АС. определенных обязанностей, мировым судом не допущено.

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции считает необходимым применить Шишелову А.С. положения ч. 1 ст. 62 УК РФ и снизить назначенное ему наказание, с учетом всех установленных смягчающих обстоятельств.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным. Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по другим основаниям по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, п. 9 ч. 1. ст. 389.20, ст. 389.28, ст. 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

Апелляционное представление заместителя прокурора г. Топки Матвеева К.О. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 2 Топкинского городского судебного района Кемеровской области, и.о. мирового судьи судебного участка №1 Топкинского городского судебного района кемеровской области от 28.02.2023 в отношении Шишелова А.С. изменить:

- в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание: наличие у осужденного на иждивении <данные изъяты> ребенка Ш.Д.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления в полном объеме.

Применить положение ч. 1 ст. 62 УК РФ наказание, назначенное Шишелову А.С. по ч. 1 ст. 160 УК РФ, снизить до 06 месяцев лишения свободы.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья Типцова. Апелляционное определение вступило в законную силу 26.04.2023 .