Судебный акт #1 (Постановление) по делу № 12-60/2019 от 14.01.2019

№ 12-60/2019

Р Е Ш Е Н И Е

г. Бийск      15 февраля 2019 года

    Судья Бийского городского суда Алтайского края Кучеревский С.А., при секретаре Поздняковой О.В.,

    с участием защитника Петришак О.А. – адвоката Богомоловой Е.В., представителей потерпевшего Мельникова С.В., Васильевой Ю.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу защитника Богомоловой Е.В. на постановление мирового судьи судебного участка № 10 г.Бийска Алтайского края от 23 декабря 2018 года о привлечении к ответственности по ч.11 ст.15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

Петришак О.А., <данные изъяты>

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением мирового судьи судебного участка № 11 г. Бийска Алтайского края от 23 декабря 2018 года генеральный директор ООО «Трио-Дент» Петришак О.А. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.11 ст.15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ей назначено наказание в виде административного штрафа в размере 25000 рублей.

Защитник Богомолова Е.В. обратилась в Бийский городской суд с жалобой на данное постановление, в которой, не оспаривая факт совершения правонарушения, просит состоявшееся решение изменить в части назначения наказания, заменить административный штраф на предупреждение, поскольку имеются основания для применения ч. 1 ст. 4.1.1, ст.3.4 КоАП РФ, поскольку правонарушение выявлено в ходе государственного контроля.

В судебном заседании представитель Богомолова Е.В. доводы жалобы поддержала в полном объеме. С учетом материального положения Петришак О.А., суровости назначенного наказания просила постановление изменить, назначить наказание в виде предупреждения.

Представители потерпевшего Мельников С.В., Васильева Ю.С. просили обжалуемое постановление оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Петришак О.А., потерпевший ФИО2 в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом и заблаговременно. Просили рассмотреть в их отсутствие, с участием их представителей. Ходатайств от об отложении дела, ка также возражений против рассмотрения дела в отсутствие указанных лиц не поступило, в связи с чем считаю возможным рассмотреть жалобу при установленной явке.

    Выслушав участвующих лиц, изучив материалы дела, прихожу к следующему.

    В соответствии с ч. 11 ст. 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч. 11 ст. 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, состоит не только в нарушении требований федеральных законов к порядку созыва, но и подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Должностные лица являются субъектами административного правонарушения, предусмотренного частью 11 статьи 15.23.1 КоАП РФ.

С учетом положений ст.2.4 КРФоАП Петришак О.А. является должностным лицом.

Обязанность по осуществлению деятельности общества, организации и соблюдению законодательства Российской Федерации, в том числе Закона об ООО, возложена на единоличный исполнительный орган общества.

Функции единоличного исполнительного органа ООО «Трио-Дент» - генерального директора общества с 26.05.2017 года по настоящее время осуществляет Петришак О.А. полномочия которого подтверждаются сведениями ЕГРЮЛ.

Соответственно, обязанность по организации и соблюдению законодательства Российской Федерации возложена на руководителя ООО «Трио-Дент».

Порядок проведения общего собрания участников общества регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон) и Гражданским кодексом РФ (далее ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года (статья 34 Закона).

ФИО2 является участником ООО «Трио-Дент», с долей участия в уставном капитале Общества равной 33,329999999999998%.

    Порядок проведения общего собрания участников общества регулируется как Законом, так и ГК РФ.

В соответствии с пунктом 9.1 Устава ООО «Трио-Дент», утвержденного решением общего собрания участников ООО «Трио-Дент» (протокол от 08.12.2009 № 7), один раз в год не позднее трех месяцев после окончания финансового года Общество проводит годовое общее собрание. Проводимые, помимо годового, общие собрания участников являются внеочередными.

    Согласно статье 12 Бюджетного кодекса Российской Федерации, финансовый год соответствует календарному году и длится с 1 января по 31 декабря.

Очередное общее собрание участников ООО «Трио-Дент» по итогам 2017 года должно быть проведено в период с 01.03.2018 по 02.04.2018 (с учетом положений статьи 193 ГК РФ, согласно которой если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день).

    Из представленной Обществом копии Протокола собрания следует, что 25.04.2018 состоялось очередное общее собрание участников Общества, повестка которого содержала вопросы об утверждении способа принятия решений общего собрания и подведении итогов работы Общества за 2017 год.

Проведение обществом годового собрания по итогам 2017 года за пределами вышеуказанного временного периода, свидетельствует о нарушении ООО «Трио-Дент» требований Закона об ООО, Устава общества к сроку проведения очередного годового собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества.

Согласно пункту 3 статьи 36 Закона, Уставу общества, к информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) на должность генерального директора общества, в ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или устав общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества.

Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества.

Информация и материалы, подлежащие предоставлению участникам общества при подготовке годового собрания по итогам 2017 года, должны быть направлены ООО «Трио-Дент» участникам Общества заказным письмом вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества.

Учитывая, что годовое собрание по итогам 2017 года состоялось 25.04.2018 года, участники Общества должны быть уведомлены о его проведении, и, соответственно, информация и материалы, подлежащие предоставлению участникам общества при подготовке указанного общего собрания - предоставлены не позднее 25.03.2018 года.

ФИО2, не был уведомлен о проведении годового собрания по итогам 2017 года, информация и материалы к указанному собранию ему не были представлены.

Уведомления ФИО2 о проведении годового собрание по итогам 2017 года: 07.03.2018 посредством направления ему телефонограммы от 07.03.2018 №3г; почтовым отправлением через ячейку № 63 абонементного почтового шкафа, расположенного в почтовом отделении № 33 является ненадлежащим.

Абонирование вышеуказанной ячейки ФИО2 материалами дела не подтверждается.

Почтовое отправление ООО «Трио-Дент» с уведомлением о проведении годового собрания по итогам 2017 года не являтся регистрируемым почтовым отправлением (заказным письмом).

Уведомление о проведении годового собрания по итогам 2017 года телефонограммой, простым почтовым отправлением не может являться надлежащим доказательством извещения ФИО2 о проведении указанного собрания, поскольку не позволяет судить о получении ФИО2 указанного уведомления.

Не направлением уведомления, информации и материалов способом и в сроки, предусмотренные Законом об ООО и Уставом общества ООО «Трио-Дент» нарушен порядок созыва общего собрания участников общества, установленный статьей 36 Закона об ООО.

В силу подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

    Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 107 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ.

Ничтожность очных решений общего собрания участников общества, не удостоверенных нотариусом, распространяется на все решения без исключения и означает, что указанные решения в соответствии со статьей 167 ГК РФ не влекут юридических последствий и недействительны с момента его совершения.

Уставом общества либо решением общего собрания участников ООО «Трио-Дент» иной способ подтверждения принятия общим собранием участников Общества решений и состава участников Общества, присутствовавших при их принятии, не предусмотрен.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ на дату проведения годового собрания по итогам 2017 года участниками Общества являлись три физических лица (ФИО2, ФИО3, Петришак О.А.).

Таким образом, статья 39 Закона о неприменении положений статей 34.35,36,37,38 и 43 Закона в обществе, состоящем из одного участника, не подлежит применению, поскольку по состоянию на 25.04.2018 года Общество состояло из трех участников.

Учитывая, что проведение ежегодного годового собрания участников общества, на котором должны быть утверждены годовые результаты деятельности общества, является императивным требованием закона, принятие общим собранием участников Общества, состоявшимся 25.04.2018 года, решений и состав участников Общества, присутствовавших при их принятии, должны быть нотариально удостоверены.

Общество провело годовое собрание по итогам 2017 года, при этом, нотариально не удостоверив принятие общим собранием участников Общества решений и состав участников Общества, что влечет ничтожность указанных решений.

Таким образом, не обеспечив нотариальное удостоверение решений, годового собрания по итогам 2017 года и состава участников Общества, присутствовавших при их принятии, ООО «Трио-Дент» нарушило порядок подготовки данного собрания.

В соответствии с пунктом 6 статьи 37 Закона об ООО исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества;

не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

Учитывая, что в соответствии с пунктом 9.9 Устава общества сообщение о проведении общего собрания участников общества осуществляется путем направления участникам Общества соответствующего заказного письма, соответственно, копия протокола годового собрания по итогам 2017 года также должна быть направлена в адрес ФИО2 заказным письмом не позднее 07.05.2018 (с учетом положений статьи 193 ГК РФ, согласно которой если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день).

ООО «Трио-Дент», не направило ФИО2 заказным письмом копию Протокола собрания, чем нарушило порядок проведения общего собрания участников общества, установленный Законом.

Согласно статье 36 Закона обязанность по уведомлению участников общества о проведении общего собрания участников общества, а также по направлению информации и материалов к собранию возложена на орган или лицо, созывающие общее собрание участников общества.

Так как инициатором проведения годового собрания по итогам 2017 года являлся Руководитель ООО «Трио-Дент», соответственно, указанное лицо является лицом, ответственным за соблюдение порядка подготовки и проведения общего собрания участников общества, установленного Законом об ООО.

Руководитель ООО «Трио-Дент» обязан был принять все зависящие меры, направленные на соблюдение Обществом требований законодательства Российской Федерации при созыве Собрания от 21.08.2018 года.

Несоблюдение порядка подготовки и проведения годового собрания по итогам 2017 года свидетельствует о ненадлежащем исполнении генеральным директором ООО «Трио-Дент» Петришак О.А. своих должностных обязанностей.

Указанные обстоятельства подтверждаются собранными по делу об административном правонарушении доказательствами: протоколом об административном правонарушении, копиями писем ООО «Трио-Дент» от 09.11.2018 года исх. № 37, копиями доверенности на имя представителей ФИО2, копией протокола общего собрания участников ООО «Трио-Дент» от 25.04.2018 № 19, копией информации от имени ФИО4 от 27.04.2018, копией уведомления ФИО2, копией уведомления о вручении, кассовым чеком, сведениями из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, копией письма ООО «Трио-Дент» в адрес ЦБ РФ от 15.10.2018 исх. № 34, копиями телеграмм в адрес ФИО2, Петришак О.А., заключением от 17.09.2018 № ВН-С59-9-5-15/2302, Уставом ООО «Трио-Дент», выпиской из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Трио-Дент» и другими материалами дела.

Таким образом, генеральный директор ООО «Трио-Дент» Петришак О.А. допустила нарушение порядка подготовки и проведения общего собрания участников общества (годового собрания по итогам 2017 года), совершив тем самым административное правонарушение, предусмотренное ч.11 ст.15.23.1 КРФоАП.

Процессуальных нарушений при составлении и рассмотрении административного дела, которые могут повлиять на выводы о виновности последнего, либо могут повлечь отмену решения мирового судьи, не установлено.

При рассмотрении дела мировым судьей дана надлежащая оценка представленным доказательствам.

    Действия Петришак О.А. квалифицированы правильно по ч.11 ст.15.23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

    Оснований для освобождения Петришак О.А. от административной ответственности по ст.2.9 КРФоАП не имеется, поскольку состав правонарушения является формальным.

Вместе с тем полагаю, что заслуживают внимания доводы жалобы о наличии оснований для применения положений ст. 4.1.1 КоАП РФ.

В силу ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 4.1.1 КоАП РФ.

ООО «Трио-дент» является субъектом малого предпринимательства и включено в соответствующий реестр.

В соответствии с ч. 1, ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица, которое выносится в письменной форме и устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Из материалов дела следует, что директор ООО «Трио-дент» Петришак О.А. к административной ответственности за совершение однородных административных правонарушений ранее не привлекалась.

В материалах дела, в том числе обращении Паршенникова нет сведений, о том, что совершенное правонарушение не повлекло причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей либо других возможных последствий, указанных в ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ.

Учитывая конкретные обстоятельства дела и характер совершенного административного правонарушения, а также с учетом положений ст. 4.1.1 КоАП РФ, полагаю в данном случае возможным назначить директору ООО «Трио-дент» административное наказание в виде предупреждения.

    На основании изложенного, руководствуясь ч.1 ст. 30.7 КРФоАП, судья

Р Е Ш И Л:

    Жалобу Богомоловой Е.В. удовлетворить.

Постановление мирового судьи судебного участка № 10 г.Бийска Алтайского края от 23 декабря 2018 года в отношении генерального директора общества с ограниченной ответственностью «Трио-дент» Петришак О.А. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 11 ст. 15.23.1 КоАП РФ, изменить.

Заменить назначенное генеральному директору общества с ограниченной ответственностью «Трио-дент» Петришак О.А. наказание в виде административного штрафа в сумме 25000 рублей на предупреждение.

Решение вступает в законную силу немедленно после его вынесения.

Судья      С.А. Кучеревский